TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 20369-20369 |sayi|18745356-101.07.05-E.18745356-101.07.05-E.
BAŞVURU NO : 2018/9833 2018/ 9833
KARAR TARİHİ : 06/12/2018 |tarih|
RET KARARI
BAŞVURAN VEKİLİ / TEMSİLCİSİ : –
BAŞVURUYA KONU İDARE : Kültür ve Turizm Bakanlığı
BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuranın, atama işleminin iptal edilmesi talebi hakkında
BAŞVURU TARİHİ : 01/08/2018 1.8.2018
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Başvuran, Kültür Varlıkları ve Müzeler Genel Müdürlüğü bünyesinde sicil numarasıyla unvanında çalışmakta iken 14.08.2017 tarihli ve sayılı işlemle Ankara 2 Numaralı
Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğü emrine atanmasına ilişkin işlemin hakkaniyete uygun olmadığını belirterek anılan atama işleminin iptal edilmesini talep etmektedir .
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Kültür ve Turizm Bakanlığı Hukuk Müşavirliği’nin 03/ 10/ 2018 tarihli ve sayılı yazısında, 2.1. Başvuranın KPSS- 2011/ 1 tercihi kapsamında Erzurum Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu
Müdürlüğüne olarak atandığı ve 03.11.2011 tarihinde görevine başladığı, tarihsiz dilekçesi ile
Ankara merkez teşkilatına atanma talebine istinaden Bakanlık Makamının 13.05.2013 tarih ve sayılı onayı ile merkez teşkilatı Kültür Varlıkları ve Müzeler Genel Müdürlüğüne atandığı, 2.2. Genel Müdürlüğe doğrudan bağlı merkez teşkilatı olan Ankara 2 Numaralı Kültür Varlıklarını
Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğünün sorumluluk alanında bulunan il ve ilçelerindeki korunması
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
1 / 5gerekli taşınmaz kültür varlıkları ile ilgili hizmetlerin yoğunluğu ve anılan müdürlükte yetişmiş
uzman personel eksikliğinin bulunması nedeniyle 657 sayılı Kanunun 76 ncı maddesine göre başvuranın değişik tarihlerde adı geçen Müdürlük emrine geçici olarak görevlendirildiği, 2.3. Başvuranın atamasının kamu yararı, hizmetin gerekliliği, iş ve işlemlerin sağlıklı bir şekilde devam etmesi, uzman personel eksikliği ve hizmetin devamlılığını sağlamak amacıyla ihtiyaç duyulan alanda, özlük ve mali haklarda herhangi bir kayba sebep olunmadan mevzuata uygun olarak gerçekleştirildiği, açıklamalarına yer verilmektedir
III. İLGİLİ MEVZUAT
3. “18/ 10/ 1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler…” , 4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında ; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .”, 5. 23/ 07/ 1965 tarihli ve 12056 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 657 sayılı Devlet Memurları
Kanunu’nun; 5.1. “Yer değiştirme suretiyle atanma” başlıklı 72 nci maddesinde; “Kurumlarda yer değiştirme suretiyle atanmalar; hizmetlerin gereklerine, özelliklerine, Türkiyenin ekonomik, sosyal, kültürel ve ulaşım şartları yönünden benzerlik ve yakınlık gösteren iller gruplandırılarak tespit edilen bölgeler arasında adil ve dengeli bir sistem içinde yapılır…”, 5.2. ‘Memurların kurumlarınca görevlerinin ve yerlerinin değiştirilmesi‘ başlıklı 76.maddesinin birinci fıkrasında; ”Kurumlar, görev ve unvan eşitliği gözetmeden kazanılmış hak aylık dereceleriyle memurları bulundukları kadro derecelerine eşit veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde daha üst, kurum içinde aynı veya başka yerlerdeki diğer kadrolara naklen atayabilirler .”, hükümleri yer almaktadır .
IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ
6. Başvuranın talebinin reddine yönelik işlemde hukuka ve hakkaniyete aykırılık bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılarak başvurunun reddi yönündeki öneri Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur .
IV. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 7. Başvuran, Kültür Varlıkları ve Müzeler Genel Müdürlüğü bünyesinde 15687 sicil numarasıyla
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
2 / 5mimar ünvanında çalışmakta iken 14.08.2017 tarihli ve 167072 sayılı işlemle Ankara 2 Numaralı
Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğü emrine atanmasına ilişkin işlemin iptal edilmesini talep etmektedir .
8. Memurların kurumlarınca görevlerinin ve yerlerinin değiştirilmesi 657 sayılı Devlet Memurları
Kanununun 76 ncı maddesinde düzenlenmiş olup, bu maddede Kurumların, görev ve unvan eşitliği gözetmeden kazanılmış hak aylık dereceleriyle memurları bulundukları kadro derecelerine eşit veya
657 sayılı Kanunun 68 inci maddesindeki esaslar çerçevesinde daha üst, kurum içinde aynı veya
başka yerlerdeki diğer kadrolara naklen atayabilecekleri düzenlenmekte ve idarelere bu konuda takdir yetkisi tanınmaktadır .
9. Takdir yetkisi, idarenin belli şart ve durumların meydana gelmesi halinde belli bir kararı alıp almamak veya kanunda öngörülen değişik çözümler arasında bir seçim yapmak konusunda tanınan bir serbestiye ya da belirli bir konuda karar alabilmek için hangi şart ve durumların ortaya çıkması gerektiğini tespit etmek imkânına sahip olması olarak tanımlanmaktadır . İdari işlemler tesis edilirken, İdareler, bağlı yetki veya takdir yetkisi çerçevesinde karar alırlar . Bu doğrultuda, idari işlemin yetki, şekil, sebep, konu ve maksat unsurlarının tümünün hukuk kuralları tarafından önceden belirlenerek, idareye belli bir yönde hareket etme hususunda bir tercih tanınmamışsa veya idareye belli bir tasarrufta bulunması kesin olarak emredilmişse bağlı yetkiden, idarenin nerede ve nasıl bir tasarrufta bulunacağının hukuk kuralları ile önceden kesin bir şekilde belirlenmediği durumlarda ise idarenin takdir yetkisinden söz edilmektedir . (Halil Kalabalık, İdare Hukukunda Takdir Yetkisi
Kavramı Ve Benzer Kurumlarla Karşılaştırılması, Gazi Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi Cilt 1, Sayı 2, Aralık 1997)
10. İdareye belli konularda takdir yetkisinin tanınması idarenin görevlerinin niteliği gereği zorunludur . Ancak, idareye belli konularda takdir yetkisinin tanınması, idarenin keyfi olarak hareket edebileceği anlamına da gelmez . Bu doğrultuda idare takdir yetkisini kullanırken yasanın koyduğu sınırlar içinde kalmalı, eşitlik ilkesine önem vermeli, bu yetkiyi kamu yararı için kullanmalı, yasanın öngördüğü amaçtan başka ya da kamu yararı dışında bir amaç için kullanamamalı ve bu yetkiyi gerekçeli olarak kullanmalıdır .(Bkz . Prof . Dr . Şeref
GÖZÜBÜYÜK, “Yönetim Hukuku”, Eylül/ 1991 s.204) Ayrıca öğretide de, idarenin takdir yetkisini kullanırken yasaların koyduğu sınırlar içerisinde hareket etmesi, eşitlik ilkesine riayet etmesi, kamu yararı için kullanılması ve gerekçeli olması gibi ilkelere uygun şekilde işlem tesisinin Hukuk Devleti açısından zorunlu olduğu belirtilmektedir .
11. Yukarıda açıklandığı üzere, idarenin iş ve işlemlerinde kamu yararına ve hizmet gereklerine riayet etmesi, yasal ve makul gerekçeye dayanması, nesnel ve adil olması, eşitlik ve hakkaniyet ölçütlerini gözetmesi hukuk devleti olmanın gereği olup, idarenin yasalarla kendisine tanınan takdir yetkisini bu ilke ve ölçütleri göz önünde tutarak kullanması gerekir .
12. Şikayet başvuru dosyasının incelenmesinden, başvuranın KPSS- 2011/ 1 tercihi kapsamında
Erzurum Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğüne olarak atandığı ve
03.11.2011 tarihinde görevine başladığı, Ankara merkez teşkilatına atanma talebine istinaden
Bakanlık Makamının 13.05.2013 tarih ve sayılı onayı ile merkez teşkilatı Kültür Varlıkları ve
Müzeler Genel Müdürlüğüne atamasının yapıldığı, 1.7.2015 tarih ve 128397 sayılı, 5.1.2016 tarih ve 998, 27.6.2016 tarih ve 120733, 16.2.2017 tarih ve sayılı işlemlerle başvuranın Ankara 2
Numaralı Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğü emrine 6 aylık sürelerle geçici olarak görevlendirildiği, Kültür Varlıkları ve Müzeler Genel Müdürlüğünün 9.6.2017 tarih ve 118252 sayılı yazısı ile başvuranın geçici görev süresinin bitim tarihinden itibaren 6 ay süreyle uzatılmasının
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
.
3 / 5Personel Dairesi Başkanlığından talep edildiği, Personel Dairesi Başkanlığının 12.7.2017 tarih ve
sayılı yazısıyla başvuranın naklen atamasının yapılması hususunda görüş istendiği, Kültür
Varlıkları ve Müzeler Genel Müdürlüğünün 21.7.2017 tarih ve sayılı yazısı ile başvuranın geçici olarak görev yaptığı yere atanmasında herhangi bir sakınca bulunmadığının bildirildiği, başvuranın 15.8.2017 tarih ve sayılı işlemle geçici olarak görev yaptığı Ankara 2 Numaralı
Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğü emrine atamasının yapılması üzerine bakılmakta olan başvurunun yapıldığı anlaşılmaktadır .
13. Olayda, başvuranın Kültür Varlıkları ve Müzeler Genel Müdürlüğü emrinde görev yapmakta iken
1.7.2015 tarihinde Ankara 2 Numaralı Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğü emrine
6 aylık süreyle geçici olarak görevlendirildiği ve defalarca geçici görev süresinin uzatıldığı, öte
yandan Ankara 2 Numaralı Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğünün sorumluluk alanında bulunan il ve ilçelerindeki korunması gerekli taşınmaz kültür varlıkları ile ilgili hizmetlerin yoğunluğu ve anılan müdürlükte yetişmiş uzman personel eksikliğinin bulunması nedeniyle başvuranın atamasının yapıldığının idarece belirtildiği hususları dikkate alındığında başvuranın atanması hususunda idarenin yasalarla kendisine tanınan takdir yetkisini kamu yararı ve hizmet gerekleri doğrultusunda kullandığı görülmektedir .
14. Kurumumuzca yapılan değerlendirme neticesinde; başvuranın geçici görevli olduğu Ankara 2
Numaralı Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğü emrine naklen atanmasına ilişkin işlemde kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık tespit edilemediğinden hukuka aykırılık bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır .
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 15. İyi yönetim ilkelerine 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan
Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; İdarenin “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uymadığı tespit edildiğinden, idarenin bahse konu ilkeye uygun davranması önerilmektedir .
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
16. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır .
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE; Kararın Başvuran ve KÜLTÜR VE TURİZM BAKANLIĞI’NA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisi’nce karar verildi .
Şeref MALKOÇ
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
4 / 5Kamu Başdenetçisi
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi