Kurumlar arası nakil taleplerinde muvafakat verilmemesi idarenin takdir yetkisi kapsamında nasıl değerlendirilir (KDK)

T.C. TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU

(OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2023/14557-S.23.23014

BAŞVURU NO : 2023/9226

KARAR TARİHİ : 13/11/2023

RET KARARI ,TCKN:

Adres

BAŞVURUYA KONU İDARE : JANDARMA GENEL KOMUTANLIĞI

BAŞVURUNUN KONUSU : Naklen atanma talebi hk

BAŞVURU TARİHİ : 03/07/2023

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Kurumumuza yaptığı başvuruda başvuran, Jandarma Genel Komutanlığı Hukuk Hizmetleri

Başkanlığında avukat olarak görev yaptığını, Hazine ve Maliye Bakanlığı Düzce Defterdarlığı bünyesine naklen muvafakat talebinin kariyerinde ilerleme, sağlık sorunları ve ailevi nedenleri gözetilmeksizin reddedildiğini belirtmektedir. Kendisiyle benzer durumdakilere muvafakat verildiğini açıklayan başvuran

Kurumumuzdan naklen atamasının yapılmasını talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. İçişleri Bakanlığı Jandarma Genel Komutanlığının 08/08/2023 tarihli ve sayılı yazısında; 2.1. Jandarma Genel Komutanlığına son (5) yılda toplam (190) açıktan atama kontenjanı verilmiş, aynı dönem içerisinde emeklilik, istifa, ihraç vb. nedenlerle toplam (441) personel kurumdan ayrılmış olup verilen kontenjan ile zayiat kıyaslandığında, kontenjanın hizmet ihtiyacını karşılamaktan uzak olduğu, Bu itibarla; personel temininde yaşanan güçlükler ile açıktan atama kontenjanının azlığından dolayı naklen atanma taleplerine muvafakat edilemediği, 2.2. Avukat unvanında görev yapan personelin J.Gn.K.lığı Hukuk Hizmetleri Başkanlığı bünyesinde

Hukuk Müşaviri olarak yükselme ve kariyer ilerlemesi imkânı bulunduğu, Düzce Defterdarlığı tarafından nakil talep yazısında personelin hangi statüde atanacağı açıkça belirtilmemiş olduğundan, avukat unvanında atamasının yapılacağı değerlendirilerek muvafakat verilmediği, başvuranın kariyer ilerlemesine mani olunmadığı, /

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

2.3. Son 5 yılda başvuran ile benzer durumdaki kimseye muvafakat verilmediği, açıklamalarına yer verilmektedir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. 18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında;

“Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi

Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler.”, 4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir…”, 5. 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 74’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “Memurların bu

Kanuna tabi kurumlar arasında, kurumların muvafakatı ile kazanılmış hak dereceleri üzerinden veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde derece yükselmesi suretiyle, bulundukları sınıftan veya öğrenim durumları itibariyle girebilecekleri sınıftan, bir kadroya nakilleri mümkündür. Kazanılmış hak derecelerinin altındaki derecelere atanabilmeleri için ise atanacakları kadro derecesi ile kazanılmış hak dereceleri arasındaki farkın

3 dereceden çok olmaması ve memurların isteği de şarttır”,

6. düzenlemelerine yer verilmiştir.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ

7. Kamu Denetçisi tarafından, başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; başvuru konusuna ilişkin hazırlanan Ret Karar Önerisi

Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 8. Jandarma Genel Komutanlığı Hukuk Hizmetleri Başkanlığında avukat olarak görev yaptığını, Hazine ve

Maliye Bakanlığı Düzce Defterdarlığı bünyesine naklen muvafakat talebinin kariyerinde ilerleme, sağlık sorunları ve ailevi nedenleri gözetilmeksizin reddedildiğini belirtmektedir. Kendisiyle benzer durumdakilere muvafakat verildiğini açıklayan başvuran Kurumumuzdan naklen atamasının yapılmasını talep etmektedir.

9. 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 74. maddesinin birinci fıkrası hükmü uyarınca kurumlar arası nakil işlemi, kurumların muvafakati ile sağlanmakta olup, kurum amirlerinin muvafakat verip vermemek konusunda takdir yetkilerinin bulunduğu kuşkusuzdur. İdarenin, personelin başka bir kuruma nakline muvafakat verip vermeme yönündeki takdir yetkisinin, kamu yararı ve hizmet gerekleri bakımından değerlendirilmesi gerekeceği de tabidir. Anayasa Mahkemesinin 31/10/2008 tarihli, sayılı kararında kamu yararı “bireysel, özel çıkarlardan ayrı ve bunlara üstün olan toplumsal yarar” olarak tanımlanmaktadır.

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

10. Diğer yandan Danıştay 16 ncı Dairesinin 25/05/2016 tarihli, E: E-19346551-045.02-21324176, K:2016/3682 sayılı kararında “kamu hizmetinin bütünlüğü ve devamlılığı ilkesi gereğince kamu görevlilerinin özel koşullarına göre verimliliklerinin en yüksek olduğu ve hizmetlerinden en yüksek oranda yararlanılacak bir birimde çalıştırılmalarının kamu yararına uygun düşeceği” belirtilmektedir.

11. Kurumumuza sunulan bilgi ve belgelerden Jandarma Genel Komutanlığının başvuranın naklen atanma talebine personel temininde yaşanılan güçlükler nedeniyle kamu yararı ve hizmet gerekleri çerçevesinde muvafakat etmediği anlaşılmaktadır.

12. Başvuran bu işlemin kariyerinde ilerlemesine mani olduğunu iddia etmekte ise de, başvuranın açıklamalarından atanacağı kadro/unvanın da halihazırda Komutanlıkta bulunduğu kadro/unvan olduğu belirlenmiştir. Başvuran ailevi nedenler ve sağlık sorunları nedeniyle naklen atanmasını talep etmekte ise de Kurumumuza bu yönde bilgi ve belge sunmadığından bir değerlendirme yapılamamıştır.

13. Kurumumuzca yapılan değerlendirme neticesinde; başvuranın talebinin İdare tarafından reddedilmesi işleminin hukuka ve hakkaniyete aykırı olmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 14. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu

Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; İdarenin iyi yönetim ilkelerinden olan

“nesnellik”, “tarafsızlık”, “şeffaflık”, “hesap verilebilirlik” ve “kararların gerekçeli olması” ilkelerine uygun yapılmasını teminen, adaylara verilen puanların gerekçelerini ortaya koyacak tedbirlerin ve sınavların ses ve görüntü ile kayıt altına alınmasının hukuka ve hakkaniyete uygun olacağı değerlendirilmiştir.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

15. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren durmuş olan dava açma süresi kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup (varsa) dava açma süresinden arta kalan sürede İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE;

Kararın başvurana ve JANDARMA GENEL KOMUTANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr