|
ÖZET: Başvuran, Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nde taşeron olarak çalıştığı dönemde güvenlik amiri olarak görev yaptığını, ancak Sosyal Güvenlik Kurumu’na bildirilen meslek kodunun güvenlik görevlisi olduğunu belirtmektedir. 02.04.2018 tarihinde sürekli işçi kadrosuna geçişinin ardından, meslek kodunun güvenlik amiri olarak düzeltilmesi talebi idare tarafından reddedilmiştir. Başvuran, bu durumu Kamu Denetçiliği Kurumu’na taşıyarak, idarenin kararının yeniden değerlendirilmesini istemektedir.
Sağlık Bakanlığı, başvuranın meslek kodunun değiştirilmesi talebinin incelendiğini, ancak ilgili belgelerde güvenlik amiri olarak görev yaptığını gösteren bir belgenin bulunmadığını ifade etmiştir. Başvuranın kadroya geçişinin, 696 sayılı KHK çerçevesinde güvenlik görevlisi olarak yapıldığı ve bu durumun Sosyal Güvenlik Kurumu’na uygun şekilde bildirildiği belirtilmiştir. Ayrıca, meslek kodlarının işverenler tarafından SGK’ya bildirilen verilere dayanarak belirlendiği ve geçmişe yönelik düzeltme yapılamayacağı vurgulanmıştır. Kamu Denetçisi, başvuranın iddialarını ve idarenin açıklamalarını değerlendirerek, meslek kodunun değiştirilmesi talebinin hukuka uygun olmadığını belirtmiştir. Başvuranın sürekli işçi kadrosuna geçiş sürecinin usul ve esaslarına uygun olarak gerçekleştirildiği, dolayısıyla talebinin reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır. Bu nedenle, başvuranın meslek kodunun değiştirilmesi talebi reddedilmiştir. |
T.C. TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU
(OMBUDSMANLIK)
SAYI : 2023/8949-S.23.14501
BAŞVURU NO : 2023/2129
KARAR TARİHİ : 19/07/2023
RET KARARI ,TCKN:
Adres:
BAŞVURUYA KONU İDARE : SAĞLIK BAKANLIĞI
Meslek kodu hk.
BAŞVURUNUN KONUSU :
BAŞVURU TARİHİ : 08/02/2023
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Başvuran özetle, Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesinde taşerondan kadroya geçiş tarihi olan
02.04.2018 den önce fiilen güvenlik amiri olarak çalıştığını, çalıştığı son taşeron firmanın (HÜR Güvenlik)
teknik ihale şartnamesinde güvenlik amiri kadrosu olmasına rağmen anılan firma tarafından Sosyal
Güvenlik Kurumuna meslek kodunun hastane güvenlik personeli olarak bildirilmesi neticesinde 696 sayılı
KHK hükümleri kapsamında sürekli işçi kadrosuna güvenlik görevlisi olarak geçirildiğini, söz konusu durumunun fiili duruma aykırı olduğunu, meslek kodunun fiilen yaptığı güvenlik amiri olarak değiştirilmesi amacıyla idareye başvurmasına rağmen talebinin reddedildiğini belirterek idarenin talebinin reddi yönündeki cevabının Kurumumuzun konu hakkında vermiş olduğu kararlar doğrultusunda değerlendirilerek çalıştığı kuruma bildirilmesini talep etmektedir.
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Sağlık Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğünün 15.03.2023 tarih ve sayılı yazı ve eklerinde özetle; 2.1. Ankara Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesinde Sürekli İşçi (696) kadrosunda Güvenlik Görevlisi (Hastane) olarak görev yapan ’nün, meslek kodunun “Güvenlik Amiri” olarak düzeltilmesi talebi hakkındaki yazılarımızın incelendiği, 2.2. Ankara Valiliği İl Sağlık Müdürlüğüne gönderilen 02.03.2023 tarihli ve sayılı yazı ile adı geçenin 696 sayılı KHK kapsamında kadroya geçiş işleminden önceki meslek kodunun ” 5514.17
Güvenlik Amiri olduğuna dair işveren vekili tarafından yapılmış olan son ihale sözleşmesi ile Güvenlik
Amiri olarak görev yaptığına dair belgelerin Bakanlığa gönderilmesinin istendiği,
2.3. Ankara İl Sağlık Müdürlüğünün 09.03.2023 tarihli ve sayılı yazısı ve ekli belgelerinin tetkiki neticesinde; adı geçenin Güvenlik Amiri olarak görev yaptığına dair özlük dosyasında belge bulunmadığı ve kadroya geçiş işleminin 02.04.2018 tarihinde Sürekli İşçi (696) Güvenlik Görevlisi (Hastane) olarak yapıldığı anlaşıldığından söz konusu talebinin yerine getirilmesinin mümkün bulunmadığı, Açıklamalarına yer verildiği görülmüştür.
3. Konuyla ilgili Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı tarafından Kurumumuza gönderilen 24/10/2018 tarihli ve sayılı yazıda özetle; 3.1. İşverenler tarafından SGK’ya gönderilen sigortalı işe giriş bildirgelerinde ve aylık prim ve hizmet belgelerinde meslek kodunun girildiği bölüm yer aldığı, işverenler söz konusu bölümlere çalıştırdıkları sigortalı için geçerli olan kodu girdiği, sigortalılara ilişkin işverenlerce girilen meslek kodlarının SGK tarafından kayıt altına alındığı, meslek kodunun sigortalıların talebine istinaden geçmişe yönelik olarak düzeltilemediği ve sigortalıların meslek kodlarının düzeltilmesi işleminin işverenlerin Sosyal Güvenlik
Kurumuna dilekçe ile başvurmalarına istinaden gerçekleştirilebileceği, 3.2. 09/08/2016 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan 6728 sayılı Kanunun 51 inci maddesi ile 5510 sayılı Kanunun 102 nci maddesine eklenen (n) bendine göre; muhtasar ve prim hizmet beyannamesi uygulamasına Kırşehir ilindeki işverenler için 1/6/2017 tarihinden, Amasya, Bartın ve Çankırı illeri merkez ve ilçelerinde bulunan işverenler için ise 01/1/2018 tarihinden itibaren başlandığı, sigortalıların işyerlerinde fiilen yaptıkları işe uygun meslek adı ve kodunu, gerçeğe aykırı bildiren işverenlere yönelik idari para cezası uygulamasının söz konusu dört ilde uygulandığı, 3.3. Meslek kodunun hatalı bildirilmesi durumunda işverenlerin SGK’ya dilekçe ile başvurmaları sonucunda hatalı meslek kodu düzeltme işlemi gerçekleştirildiği, Belirtilmiştir.
4. Konuyla ilgili Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler Bakanlığının, 24/12/2018 tarih ve sayılı yazısı ile verilen cevapta; Alt işveren işçilerinin kamuda istihdamına ilişkin çalışmaların tamamlandığı, 24/12/2017 tarih ve 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması
Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 127 inci maddesiyle, 27/06/1986 sayılı 375 sayılı Kanun
Hükmünde Kararnameye eklenen geçici 23 ve geçici 24 üncü maddelerinde belirtilen kamu kurum ve kuruluşlarında 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve diğer mevzuat hükümleri uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından çalıştırılanların sürekli işçi kadrolarına veya mahalli idari şirketlerinde işçi statüsüne geçirilmesine ilişkin hususların düzenlendiği, anılan KHK’nin 127 inci maddesiyle 375 sayılı KHK’ye eklenen geçici 25 inci maddesinde de “Geçici 23 üncü ve geçici 24 üncü maddeler kapsamına giren hususlara ilişkin usul ve esaslar ile bu maddenin uygulanmasına ortaya çıkacak tereddütleri giderecek idareler, Çalışma ve Sosyal
Güvenlik Bakanlığı, İçişleri Bakanlığı ve Maliye Bakanlığınca müştereken belirlenir hükmü uyarınca, “Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında
Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne
Geçirilmesine İlişkin 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve 24 üncü Maddelerinin
Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar” 01/01/2018 tarihli Resmi Gazete’de yayınlandığı, anılan tebliğde kurumlar ve hizmet alım sözleşmesi itibarıyla hak sahipliği açısından kapsam sürekli işçi kadrosuna
geçirilme süreç, sınava girmeye hak kazananların belirlenmesi sınavlara ilişkin hususlar, işçi kadrosuna geçirilme ve benzeri hususların düzenlendiği buna göre geçiş aşamasından sonra ilgili kurum kuruluşlularınca işlemlerin yürütülmesi gerektiği, Belirtilmiştir.
5. Cumhurbaşkanlığı Strateji ve Bütçe Başkanlığı’nın “Sözleşmeli Personel ve Sürekli İşçi İstihdamı”
konulu 25/10/2019 tarihli ve E. 4005 sayılı yazısında:
“Bilindiği üzere, 2 sayılı Genel Kadro ve Usulü Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi ile 19/8/2019 tarihli ve “Açıktan atama veya alım izni” konulu Genelgemiz uyarınca sürekli işçi kadroları ile sözleşmeli personel pozisyonlarından boş olanların açıktan atama amacıyla kullanılmasına ilişkin izin süreci ilgili mevzuatında belirtilen kurum görüşlerinin alınması da dahil olmak üzere Başkanlığımızca yürütülmektedir.
Bu kapsamda, sürekli işçi ve sözleşmeli personel istihdamına ilşikin olarak kurumlarca yapılan uygulamalar dikkate alındığında, sürekli işçilerin istihdam edileceği hizmet birimleri ve hizmet türleri başta olmak üzere bazı hususların açıklnamasına ihtiyaç duuylmuş olup, uygulama birliğinin sağlanması amacıyla; …
“696 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 127 nci maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun
Hükmünde Kararnameye eklenen ve 1/2/2018 tarihli ve 7079 sayılı Kanunla aynen Kabul edilen geçici 23 üncü madde uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından çalıştırılmakta iken kamu kurum ve kuruluşlarının sürekli işçi kadroları ile geçici işçi pozisyonlarına geçirilenlerin, geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale szöleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilmeleri, yürütmekte oldukları hizmetler dışında başka hizmetlerde çalıştırılmaması…
Hususlarında bilgilerini ve gereğini arz/rica ederim.” yönünde açıklamalara yer verildiği görülmüştür.
III. İLGİLİ MEVZUAT
6. Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde, “…Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir.
Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler…” hükmüne, 7. 14/6/2012 tarih ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun Görevi” başlıklı
5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü
eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.” hükmüne, 8. 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun; “Kurumca verilecek idarî para cezaları” başlıklı 102 nci maddesinin 1 fıkrasının (n) bendinde; (15/7/2016 tarihli ve 6728 sayılı
Kanunun 76 ncı maddesiyle bu bendin 1/1/2018 tarihinde yürürlüğe gireceği hüküm altına alınmıştır.)
“Kurumca dayanağı belirtilmek suretiyle diğer kanunlarda aşağıda belirtilen fiiller için idari para cezası
öngörülmüş olsa dahi ayrıca bu Kanunun;…..n) (Ek: 15/7/2016-6728/51 md.) Muhtasar ve prim hizmet beyannamesinde, sigortalıların işyerlerinde fiilen yaptıkları işe uygun meslek adı ve kodunu, gerçeğe aykırı bildiren her bir işyeri için aylık asgari ücreti geçmemek üzere meslek adı ve kodu gerçeğe aykırı bildirilen sigortalı başına asgari ücretin onda biri tutarında idari para cezası uygulanır.” hükmüne, 9. 08/03/2018 tarihli ve 30354 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 7079 sayılı Olağanüstü
Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin
Değiştirilerek Kabul Edilmesine Dair Kanununun 118 inci maddesinde:
“375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye aşağıdaki geçici maddeler eklenmiştir.
“GEÇİCİ MADDE 23- 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, bu Kanuna ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatlarında; ödemeleri merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden karşılanan 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanlar; a) 657 sayılı Kanunun 48 inci maddesinin (A) bendinin (1), (4), (5), (6), (7) ve (8) numaralı alt bentlerinde belirtilen şartları taşımak, b) Herhangi bir sosyal güvenlik kurumundan emeklilik, yaşlılık veya malullük aylığı almaya hak kazanmamış olmak, c) Bu kapsamda çalıştırılmalarına ilişkin olarak açtıkları davalardan ve/veya icra takiplerinden feragat edeceğine dair yazılı beyanda bulunmak, ç) En son çalıştığı idare ile daha önce kamu kurum ve kuruluşlarında alt işveren işçisi olarak çalıştığı iş sözleşmelerinden dolayı bu madde ile tanınan haklar karşılığında herhangi bir hak ve alacak talebinde bulunmayacağını ve bu haklarından feragat ettiğine dair yazılı bir sulh sözleşmesi yapmayı kabul ettiğini yazılı olarak beyan etmek, kaydıyla, bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren on gün içinde idaresinin hizmet alım sözleşmesinin yapıldığı birimine, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere yazılı olarak başvurabilirler. Başvuranların şartları taşıyıp taşımadıklarının tespiti, bu tespite itirazların karara bağlanması, şartları taşıyanların idarelerince belirlenen usul ve esaslara göre yapılacak yazılı ve/veya sözlü ya da uygulamalı sınava alınması, sınav sonuçlarına itirazların karara bağlanması ve sınavda başarılı olanların kadroya geçirilmesine ilişkin süreç bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde idarelerince sonuçlandırılır. Sınavlarda başarılı olanlar, varsa bu fıkranın (c) bendinde öngörülen davalardan feragat ettiklerini tevsik eden belgeyi ve/veya icra takibine konu alacaktan feragat ettiğine dair icra müdürlüğünden alınacak belgeyi ibraz etmek, bu fıkranın (ç) bendinde öngörülen sulh sözleşmesini ibraz etmek ve öngörülen şartları taşımaya devam etmek kaydıyla, sınav sonuçlarının kesinleşmesini müteakip, her bir sözleşme itibarıyla, yüklenicinin hakedişlerinin ödendiği bütçe, teşkilat ve birim/yerleşim yeri adına vize edilmiş sayılan sürekli işçi kadrolarına idarelerince topluca geçirilir. Bu fıkra kapsamında feragat edilen davalara veya takiplere ilişkin yargılama ve takip giderleri davacı veya takip eden üzerinde bırakılır ve taraflar lehine vekalet ücretine hükmolunmaz, hükmedilenler tahsil edilmez
ve bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihe kadar tahsil edilenler ise iade edilmez. Bu fıkra kapsamında yapılacak sulh sözleşmelerinden damga vergisi alınmaz.
…
Sürekli işçi kadrolarına geçirileceklerin kadroları, başka bir işleme gerek kalmaksızın geçiş işleminin yapıldığı tarih itibarıyla sürekli işçi unvanı ile ihdas edilmiş sayılır. İhdas edilen kadrolar ilgili idarelerce adedi, bütçe ve teşkilatı ile birimi/yerleşim yeri belirtilmek suretiyle geçiş işlemlerinin yapıldığı tarihten itibaren iki ay içinde Devlet Personel Başkanlığı ve Maliye Bakanlığına bildirilir. Sözleşmeleri askıya alınanlar ile askerde bulunanların kadroları hariç olmak üzere bu şekilde ihdas edilen sürekli işçi kadroları, herhangi bir sebeple boşalması halinde hiçbir işleme gerek kalmaksızın iptal edilmiş sayılır.
Sürekli işçi kadrolarına geçirilenler, birinci fıkrada öngörülen şartları taşıdıkları sürece ve çalıştırıldıkları teşkilat ve birimde geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilebilir. Bunların istihdam süreleri hiçbir şekilde sosyal güvenlik kurumlarından emeklilik, yaşlılık veya malullük aylığı almaya hak kazandıkları tarihi geçemez. Özel güvenlik görevlilerinden bu madde kapsamında geçiş işlemleri yapılanlar, 5188 sayılı Kanun hükümlerine de tabi olmaya devam eder.
…
Diğer kanunların bu maddeye aykırı hükümleri uygulanmaz.” hükmüne, Düzenlemesine yer verilmiştir.
IV. KAMU DENETÇİSİ SN. CELİLE ÖZLEM TUNÇAK’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE
ÖNERİSİ
10. Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; başvuranın iddiaları, İdarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilerek hazırlanan “Ret
Karar Önerisi” Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 11. Başvuran, 1 numaralı paragrafta özetle: meslek kodunun fiilen yapmakta olduğu 5514.17 (Güvenlik
Amiri) Kodu olarak düzeltilmesini talep etmektedir.
12. Başvuranın meslek kodunun değiştirilmesi talebi ele alındığında uyuşmazlığın sürekli işçi kadrosuna geçirilen personelin meslek kodunun nasıl belirleneceği ve değiştirilip değiştirilemeyeceği noktasında toplandığı anlaşılmaktadır. Diğer bir deyişle uyuşmazlık konusunda kadro değişikliği söz konusu olmayıp uyuşmazlık konusu, yapılan iş ve bu işe ilişkin SGK sistemine girilen kod ve bunun bildirimi hakkındadır.
13. Öncelikle belirtmek gerekir ki meslek kodları Türkiye İş Kurumu tarafından ILO’nun “milli meslek sözlüklerinin hazırlanması ve kullanılması” yönündeki önerileri baz alınarak uluslararası mesleki sınıflama sistemi olan ISCO-88 (International Standard Classification of Occupational) ile uyumlu olarak belirlenen mesleki unvanların sınıflandırılmasına yarayan kod sistemidir. Söz konusu kod sistemi ulusal iş gücü
piyasasında yer alan mesleklere ilişkin verilerin etkin bir şekilde toplanabilmekte ve toplanan bu verilerden yola çıkarak ulusal meslek standartlarının oluşturulması, iş gücü piyasasının meslekler açısından ne şekilde bir yapıya sahip olduğunun belirlenmesi ve iş gücü piyasasına ilişkin politika üretiminde kullanılmaktadır.
14. İşverenler tarafından Sosyal Güvenlik Kurumuna gönderilen sigortalı işe giriş bildirgelerinde ve aylık prim ve hizmet belgelerinde meslek kodunun girildiği bölümlere işverenler çalıştırdıkları sigortalı için geçerli olan kodu girmekte ve sigortalılara ilişkin işverenlerce girilen meslek kodları Sosyal Güvenlik
Kurumu tarafından kayıt altına alınmaktadır.
15. Sosyal Güvenlik Kurumuna işverenlerce yapılacak başvuru ile hatalı meslek kodu düzeltme işleminin gerçekleştirilebildiği, 18.02.2017 tarihli ve 29983 sayılı Resmî Gazetede yayınlanan Muhtasar ve Prim
Hizmet Beyannamesi Genel Tebliğinin (Sıra No: 1) uyarınca uygulamanın Türkiye’nin farklı bölgelerinde anılan Tebliğde belirtilen geçiş hükümleri doğrultusunda kademe kademe işletmeye alınacağı, anılan uygulama ile de fiilen yaptıkları işe uygun meslek adı ve kodunu, gerçeğe aykırı bildiren her bir işyeri için aylık asgari ücreti geçmemek üzere meslek adı ve kodu gerçeğe aykırı bildirilen sigortalı başına asgari ücretin onda biri tutarında idari para cezası uygulanmaya başlanılacağı anlaşılmaktadır.
16. Diğer yandan iş bu kararın 5 numaralı paragrafında yer alan Cumhurbaşkanlığı Strateji ve Bütçe
Başkanlığı’nın yazısında sürekli işçi kadrolarına geçirilen işçilerin geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilmeleri, yürütmekte oldukları hizmetler dışında başka hizmetlerde çalıştırılmamaları yönünde ilgili Kamu Kurum ve Kuruluşlarının talimatlandırıldığı anlaşılmaktadır.
17. Nitekim Sivas Cumhuriyet Üniversitesinde personel hizmeti alımı yoluyla alt işveren şirket personeli olarak görev yapmakta iken, 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin 127. maddesiyle 375 sayılı
Kanun Hükmünde Kararname’ye eklenen geçici 23. madde uyarınca sürekli işçi kadrosuna geçirilen davacı tarafından, “temizlik görevlisi” olan Sosyal Güvenlik Kurumu kaydının “büro elemanı” olarak düzeltilmesi istemine ilişkin başvurusunun reddine dair işlemin iptali istemiyle açılan davada; temizlik işçisi/personeli unvanı ile sürekli işçi kadrosuna geçirilen davacının istihdam edilmesine esas personel hizmeti alımı sözleşmesinde “büro elemanı” istihdamının değil “büro destek personeli” istihdamının öngörüldüğü ve davacının Sosyal Güvenlik Kurumuna ne “büro elemanı” ne de “büro destek personeli” olarak çalıştığına dair bir bildiriminin bulunduğu, söz konusu hizmet alımı sözleşmesi kapsamında “temizlik personeli” olarak istihdamının öngörüldüğü ve Sosyal Güvenlik Kurumuna “Beden İşçisi-Genel” olarak bildiriminin yapıldığı, alt işveren şirket bünyesinde 1/1/2016 tarihinden itibaren istihdam edilen davacının, 4/10/2017 tarihinden itibaren fiilen “büro elemanı/personeli/görevlisi” olarak değil sadece büro personellerine yardımcı personel olarak görevlendirildiği, bu durumun ise davacının “büro elemanı/personeli/görevlisi” sayılması açısından herhangi bir kazanılmış hak doğurmasının hukuken mümkün olmadığı, yani personel hizmeti alımına ait sözleşme kapsamındaki “temizlik personeli” olması durumunu değiştirmediği gerekçeleriyle davacının istihdam edilmesine esas personel hizmeti alımı sözleşmesi kapsamında
“temizlik personeli” olarak istihdam edilmesine ve Sosyal Güvenlik Kurumuna “Beden İşçisi-Genel” olarak bildirilmesine yönelik idari işlemin hukuka aykırı olmadığına kesin olarak karar verilmiştir. (Ankara
Bölge İdare Mahkemesi Dördüncü İdari Dava Dairesinin 7/2/2020 tarihli ve E: 2019/1316, K: 2020/192 sayılı kararı. Kaynak: https://www.corpus.com.tr/)
18. Anılan mahkeme hükmü kapsamından özetle: 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin 127.
maddesiyle 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’ye eklenen geçici 23. madde uyarınca sürekli işçi kadrosuna geçirilenlerin personel hizmeti alımına ait sözleşme kapsamındaki meslek koduyla istihdam edilmesi gerektiği ifade edilmiştir.
19. Başvuru konusu kapsamında; başvuranın somut durumu incelendiğinde, başvuranın taşeron firma bünyesinde işçi iken başvuruya konu idarede özel güvenlik görevlisi hizmet alımı ihalesi kapsamında istihdam edilen 129 güvenlik görevlisinden biri olarak 5414.02 meslek koduyla (güvenlik görevlisi)
istihdam edildiği, taşerondan kadroya geçirildiği 02/04/2018 tarihinde de ilgili mevzuata uygun olarak
5414.05 (güvenlik görevlisi (hastane)) olarak kadroya geçirildiği, anılan durumunun hem idare tarafından
iletilen evrakın tetkikinden hem de başvuranın hizmet dökümünün Şikayet Yönetim Sistemi (SYS)
üzerinden kontrol edildiğinde anlaşıldığı, bu itibarla başvuranın kadroya geçtikten sonra görevlendirme yoluyla fiilen birim sorumlusu (güvenlik amiri) görevini icra etse de hizmet alım ihalesi kapsamındaki meslek koduna uygun bildirildiği görülmektedir.
20. Yukarıda yapılan açıklamalar ışığında sürekli işçi kadrolarına geçiş sürecinde, sürecin usul ve esaslarını düzenleyen 696 sayılı KHK ve bunu uygun bulan 7079 sayılı Kanun’un 118 inci maddesinin 5 inci fıkrasında; “Sürekli işçi kadrolarına geçirilenler, birinci fıkrada öngörülen şartları taşıdıkları sürece ve çalıştırıldıkları teşkilat ve birimde geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilebilir.” hükmünün amir hüküm olduğu, anılan hükümde, taşeron işveren nezdinde geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütme amacıyla kadroya geçiş sağlandığı, bu hizmetler dışında kadroya geçişin mümkün olmadığı hususu açıktır.
21. Bu kapsamda, 375 sayılı KHK, Cumhurbaşkanlığı Strateji ve Bütçe Başkanlığı’nın “Sözleşmeli
Personel ve Sürekli İşçi İstihdamı” konulu yazılı talimatı uyarınca başvuranın ihale sözleşmesinde belirtilen hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilmesi, bunun dışında başka bir hizmette çalıştırılmaması gerektiği anlaşıldığından ihale ve sözleşmeye uygun olarak çalıştırılması ve meslek kodunun da bu duruma uygun bildirilmesi gerektiği değerlendirilmiştir.
22. İşveren konumunda olan idarenin sürekli işçi kadrosuna geçirilen işçilerin hangi meslek kodu ve iş kolunda kadroya geçişi sağlanmışsa o iş kolunda istihdamını sağlama noktasında kendisinden beklenen dikkat ve özeni göstermesi gerektiği ve böylelikle kadroya geçirilen sürekli işçilerin meslek kodları ile fiili çalışmaları arasında ortaya çıkması muhtemel uyuşmazlıkların önüne geçilebileceği sonuç ve kanaatine varılmıştır.
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 23. Günümüzde demokratik, modern ve katılımcı yönetim anlayışında idarelerden sadece hukuka uygun olarak hareket etmeleri değil aynı zamanda iyi yönetişim ilkelerine uygun işlem tesis etmeleri de beklenmektedir.
24. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu
Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; Kurumumuzun bilgi ve belge talebine süresi içinde cevap verilmekle birlikte idareden istenilen bilgilerin talep edilen incelemelerin yapılmadan, muğlak ifadelerle bildirilmesinde, İdarenin başvuranla ilgili işlemlerinde, ‘hesap verilebilirlik’, ‘şeffaflık’, ilkelerine uygun davranmadığı, ayrıca, idarenin, şikâyetçiye verdiği cevapta hangi sürede hangi mercilere başvurabileceğini de göstermediği bu nedenle ‘karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi’, başvuranın ilk başvuru dilekçesine cevap vermediği bu nedenle de ‘kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi’ ve ‘makul sürede karar verme’ ilkelerine uymadığı tespit edildiğinden, İdarenin bundan böyle bahse konu ilkelere uygun davranması önerilmektedir.
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
/
25. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren ilgili idare işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre işlemeye devam edecek olup, Ankara İş Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle; Başvuranın meslek kodunun değiştirilmesi talebinin REDDİNE, Kararın BAŞVURANA ve SAĞLIK BAKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi