bulunmuştur .
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
3. Başvuruya konu talep hakkında Kurumumuza yapılmış olan benzer nitelikteki farklı bir başvuruya istinaden Özelleştirme İdaresi Başkanlığı tarafından gönderilen 02/ 01/ 2018 tarih ve sayılı yazıda;
3.1 Özelleştirme Yüksek Kurulu (ÖYK)’nun 24.6.2015 tarihli ve 29396 sayılı Resmi Gazete’de
yayımlanan 15.6.2015 tarihli ve 2015/ 55 sayılı kararı ile özelleştirme programına alınan
% 100 oranındaki hissesinin, 28.12.2016 tarihli ve 2016/ 96 sayılı ÖYK kararı çerçevesinde ’ye satıldığı ve 4.4.2017 tarihinde Hisse Satış Sözleşmesi imzalandığı,
3.2 4046 sayılı Kanunun 22’nci maddesinin birinci bendinde “ ….. bu kuruluşlarda programa alınma
tarihi itibarıyla 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tâbi olarak veya sözleşmeli statüde çalışmakta olanlar ile iş kanunlarına tâbi olarak görev yapmakla birlikte toplu iş sözleşmesi hükümlerinden yararlanmayan genel müdür, genel müdür yardımcısı, teftiş kurulu başkanı, kurul başkanı, daire başkanı, müessese, bölge, fabrika, işletme ve şube müdürü, müfettiş ve müfettiş yardımcısı, müşavir ve başuzman unvanlı kadrolara atanmak suretiyle görev yapan personel, kamu kurum ve kuruluşlarına nakledilmek üzere yukarıda belirtilen işlemlerin tamamlanmasından itibaren onbeş gün içerisinde İdare tarafından Devlet Personel Başkanlığına bildirilir .” Hükmünün bulunduğu, Başkanlıklarının 4046 sayılı Kanunun verdiği yetki çerçevesinde kurumlar arası koordinasyonu sağlayarak personele ilişkin hususları sonuçlandırmaya çalışmakla da sorumlu olduğu,
3.3 4046 sayılı Kanunun 4. maddesinin (ı) bendinde; “Özelleştirme programındaki kuruluşların;
kaynak kullanımlarına, taşınmaz edinmelerine, kiralamalarına ve bu taşınmazlar üzerinde sair akitler yoluyla tasarruf etmelerine, 2942 sayılı Kanunun 30 uncu maddesi uyarınca işlem tesis edebilmelerine, yurt içi ve yurt dışı borçlanmalarına, verimliliğin artırılması ilkesi göz önünde bulundurularak yapılacak personel alımı ve azaltılmasına, çalışma şartlarına, personelin yurt dışı geçici görevlendirilmelerine ilişkin talepler hakkında karar vermek” aynı maddenin son paragrafında ise; “İdare hizmetin ifası için yarar gördüğü hallerde usul ve esaslarını açıkça belirlemek kaydıyla bu maddenin (a), (b), (h), (ı) ve (m) bentlerinde yazılı konularda özelleştirme programındaki kuruluşlara yetki verebilir” hükmünün yer aldığı,
3.4 Bu çerçevede, ilgi yazımıza konu kişilerin unvan değişikliği, sicil dosyaları, hizmet cetveli,
personel maaş bordrolarına ilişkin dokümanlar v.b. belgelerin İdareleri bünyesinde bulunmasının hukuken ve fiziki olarak mümkün olmadığı belirtilmiştir .
4. Devlet Personel Başkanlığının, 04/ 12/ 2017 tarih ve sayılı görüş yazısında ise; 4046 sayılı
Kanunun 22 nci maddesi gereğince; Başkanlıkları tarafından yapılan atama tekliflerine dayanak teşkil eden isim listelerinin Özelleştirme İdaresi Başkanlığı marifetiyle belirlenerek Başkanlıklarına bildirildiği, Özelleştirme İdaresi Başkanlığı’nın atama teklifi yapılacakların isimlerini belirleme hususunda yükümlü olduğu, ilgililerin tespiti hususunda Başkanlıklarına bir görev tevdi edilmediği, Personelin diğer kamu kurum ve kuruluşlarına atama tekliflerinin yapılmasında 4046 sayılı
Kanunun 22 nci maddesi incelendiğinde birbirini takip eden bir sürecin öngörüldüğü; bu sürecin son
2 / 8aşaması olan kamu kurum ve kuruluşlarına atama tekliflerinin yapılmasında Başkanlıklarının
görevli olduğu; ancak kapsam veya tespit hususunda herhangi bir görevinin bulunmadığı gibi takdir yetkisinin de bulunmadığı, Atama teklifi yapılacak personelin nakle tabi olup olmadığının tespitinin Özelleştirme İdaresi
Başkanlığı’nın görevi olduğu bu hususta Başkanlıklarının herhangi bir görevinin olmadığı, İş kanunlarına tâbi olarak görev yapmakla birlikte toplu iş sözleşmesi hükümlerinden yararlanmayan “uzman” unvanlı kadronun “başuzman” olarak değerlendirilmesinin mümkün olmadığı, Atama teklifleri yapılmak üzere Özelleştirme İdaresi Başkanlığı tarafından Başkanlıklarına bildirilen kişilerin atama tekliflerinin yapılmasının Kanunun amir hükmü olduğu bildirilmiştir .
III. İLGİLİ MEVZUAT
5. 18/ 10/ 1982 tarihli ve 2709 sayılı T.C. Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında, “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük Millet Meclisi
Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler .” Hükmü amirdir .
6. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinde ; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .” 7. 399 sayılı Kamu İktisadi Teşebbüsleri Personel Rejiminin Düzenlenmesi ve 233 Sayılı Kanun
Hükmünde Kararnamenin Bazı Maddelerinin Yürürlükten Kaldırılmasına Dair Kanun
Hükmünde Kararnamenin “İstihdam Şekilleri” başlıklı 3 üncü maddesinde; a) Teşebbüs ve bağlı ortaklıklarda hizmetler memurlar, sözleşmeli personel ve işçiler eliyle gördürülür .
b) (Değişik : 5/ 2/ 1992 – 3771/ 1 md.) Teşebbüs ve bağlı ortaklıklarda, devlet tarafından tahsis edilen kamu sermayesinin karlı, verimli ve ekonominin kurallarına uygun bir şekilde kullanılmasında bulunduğu teşkilat, hiyerarşik kademe ve görev unvanı itibariyle kuruluşunun karlılık ve verimliliğini doğrudan doğruya etkileyebilecek karar alma, alınan kararları uygulatma ve uygulamayı denetleme yetkisi verilmiş asli ve sürekli görevler genel idare esaslarına göre yürütülür .
Teşebbüs ve bağlı ortaklıkların genel idare esaslarına göre yürütülmesi gereken asli ve sürekli görevleri; genel müdür, genel müdür yardımcısı, teftiş kurulu başkanı, kurul ve daire başkanları, müessese, bölge, fabrika, işletme ve şube müdürleri, müfettiş ve müfettiş yardımcıları ile ekli 1 sayılı cetvelde kadro unvanları gösterilen diğer personel eliyle gördürülür .
Bunlar hakkında bu Kanun Hükmünde Kararnamede belirtilen hükümler dışında 657 sayılı Devlet
Memurları Kanunu hükümleri uygulanır .
c) (b) bendi dışında kalan sözleşmeli personel, teşebbüs ve bağlı ortaklıkların genel idare esasları dışında yürüttükleri hizmetlerinde bu Kanun Hükmünde Kararnamede belirtilen hukuki esaslar
3 / 8çerçevesinde akdedilecek bir sözleşme ile çalıştırılan ve işçi statüsünde olmayan personeldir . (Bunlar
bu Kanun Hükmünde Kararnamede sözleşmeli personel olarak geçecektir .) Sözleşmeli personel işin niteliğine göre yılın veya günün belirli sürelerini kapsamak üzere kısmi zamanlı da istihdam edilebilir . d) Memurlar ve sözleşmeli personel toplu iş sözleşmeleri kapsamına alınamaz ve bunlara toplu iş sözleşmeleriyle veya toplu iş sözleşmeleri emsal alınarak hiçbir ayni ve nakdi menfaat sağlanamaz .
e) İşçiler bu Kanun Hükmünde Kararnameye tabi değildir .
7.1. “Personel İhtiyacı” başlıklı 4 üncü maddesinde; “Teşebbüs ve bağlı ortaklıklarda 657 sayılı
Devlet Memurları Kanununa tabi olarak istihdam edilecek personelin kadro, ünvan derece ve sayıları ekli 1 sayılı cetvelde gösterilmiştir . Sözleşmeli statüde istihdam edilecek personele ait pozisyonların unvan ve sayıları Bakanlar Kurulu Kararı ile tespit edilir . Yeni kadro ve pozisyonların ihdası ile ihdas edilmiş kadro ve pozisyonların iptal ve değişiklikleri Bakanlar Kurulu Kararı ile yapılır .
7.2. “Atama” başlıklı 5 inci maddesinde; “Teşebbüs genel müdürü ve genel müdür yardımcısı kadrolarına ilgili Bakanın teklifi üzerine ortak kararla atama yapılır . (İptal ikinci cümle : Anayasa
Mahkemesi’nin 4/ 4/ 1991 tarihli ve E. 1990/ 12, K . 1991/ 7 sayılı Kararı ile .) 1 sayılı cetvelde yer alan diğer kadrolara yönetim kurulu kararı ile atama yapılır . Yönetim kurulları bu yetkilerini sınırlarını açıkça belirlemek kaydıyla devredebilirler .
Birinci fıkra uyarınca yapılacak atamalarda teşebbüs ve bağlı ortaklıklarda sözleşmeli ( …) ( 2) statüde geçen hizmetler memur statüsünde geçmiş gibi değerlendirilir .” 7.3. “İşe Alma” başlıklı 6 ncı maddesinde; “ Sözleşmeli personel yönetim kurulu kararı ile işe alınır . Yönetim kurulları bu yetkilerini, sınırlarını göstermek suretiyle devredebilirler . Sözleşmeli personel ile akdedilecek sözleşmeler Devlet Personel Başkanlığınca hazırlanacak yönetmelikle tespit edilecek tip sözleşme çerçevesinde ve takvim yılı itibariyle yıllık olarak düzenlenir .” 8. 4046 sayılı Özelleştirme Uygulamaları Hakkında Kanun’un, Özelleştirme İdaresi
Başkanlığının Kuruluş ve Görevleri başlıklı 4 üncü maddesinde; h) Kanuni sınırlamalar saklı kalmak kaydıyla, kuruluşların mali, idari ve hukuki yapıları ile ilgili olarak düzenlemeler yapmak, ı)
Özelleştirme programındaki kuruluşların; kaynak kullanımlarına, taşınmaz edinmelerine, kiralamalarına ve bu taşınmazlar üzerinde sair akitler yoluyla tasarruf etmelerine, 2942 sayılı
Kanunun 30 uncu maddesi uyarınca işlem tesis edebilmelerine, yurt içi ve yurt dışı borçlanmalarına, verimliliğin artırılması ilkesi gözönünde bulundurularak yapılacak personel alımı ve azaltılmasına, çalışma şartlarına, personelin yurt dışı geçici görevlendirilmelerine ilişkin talepler hakkında karar vermek, 8.1. “Kuruluşlardaki Personelin Nakli” başlıklı 22 nci maddesinde; …“Özelleştirme programına alınan kuruluşlarda (iştirakler hariç) ilgili kuruluş veya İdare tarafından istihdam fazlası personel belirlenmesi ya da bu kuruluşların kısmen veya tamamen satışı nedeniyle kamu tüzel kişiliğinin sona ermesi, devredilmesi, küçültülmesi, faaliyetlerinin durdurulması, kapatılması, tasfiye edilmesi halinde; bu kuruluşlarda programa alınma tarihi itibarıyla 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tâbi olarak veya sözleşmeli statüde çalışmakta olanlar ile iş kanunlarına tâbi olarak görev yapmakla birlikte toplu iş sözleşmesi hükümlerinden yararlanmayan genel müdür, genel müdür yardımcısı, teftiş kurulu başkanı, kurul başkanı, daire başkanı, müessese, bölge, fabrika, işletme ve şube müdürü, müfettiş ve müfettiş yardımcısı, müşavir ve başuzman unvanlı kadrolara atanmak
4 / 8suretiyle görev yapan personel, kamu kurum ve kuruluşlarına nakledilmek üzere yukarıda belirtilen
işlemlerin tamamlanmasından itibaren onbeş gün içerisinde İdare tarafından Devlet Personel
Başkanlığına bildirilir . Nakil hakkı tanınan bir kadro veya pozisyonda görev yapmakta iken İdare tarafından ihdas edilen ve iş kanunlarına tâbi olan kadrolara atanmayı kabul edenler ile kuruluş özelleştirme programına alındıktan sonra kuruluşa naklen veya açıktan atananlar bu madde ile getirilen nakil hakkından yararlanamaz . İdare, özelleştirme programındaki kuruluşlarda nakil hakkı kapsamında yer alan kadro ve pozisyonlardan boş bulunanları iptal etmeye, kadro ve pozisyonların yerini, aynı kuruluş bünyesindeki şirketler veya işyerleri arasında değiştirmeye yetkilidir .
Özelleştirme programındaki herhangi bir kuruluşun personeli, İdare tarafından özelleştirilecek kuruluşlarda görevlendirilebilir ve yetkilendirilebilirler…”, 9. 08/ 10/ 2003 tarih ve 25253 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 4046 sayılı Kanun
Çerçevesinde Nakledilecek Personel Hakkında Tebliğin, 4 üncü maddesinin (f)bendinde;
“Nakil hakkı bulunan işçi personel; 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesinde 5398 sayılı Kanun ile yapılan değişikliğin yürürlüğe girdiği tarihi müteakip, İş kanunlarına tâbi olarak görev yapmakla birlikte toplu iş sözleşmesi hükümlerinden yararlanmayan personelden; genel müdür, genel müdür yardımcısı, teftiş kurulu başkanı, kurul başkanı, daire başkanı, müessese, bölge, fabrika, işletme ve şube müdürü, müfettiş ve müfettiş yardımcısı, müşavir ve başuzman unvanlı kadrolara atanmak suretiyle görev yapan personeli, ifade eder .” 9.1. “5 inci maddesinde”; “Özelleştirme programına alınan kuruluşlarda (iştirakler hariç) ilgili kuruluş veya İdare tarafından istihdam fazlası personel belirlenmesi ya da bu kuruluşların kısmen veya tamamen satışı nedeniyle kamu tüzel kişiliğinin sona ermesi, devredilmesi, küçültülmesi, faaliyetlerinin durdurulması, kapatılması, tasfiye edilmesi halinde; bu kuruluşlarda programa alınma tarihi itibarıyla 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tâbi olarak veya sözleşmeli statüde çalışmakta olanlar ile iş kanunlarına tâbi olarak görev yapmakla birlikte toplu iş sözleşmesi hükümlerinden yararlanmayan genel müdür, genel müdür yardımcısı, teftiş kurulu başkanı, kurul başkanı, daire başkanı, müessese, bölge, fabrika, işletme ve şube müdürü, müfettiş ve müfettiş yardımcısı, müşavir ve başuzman unvanlı kadrolara atanmak suretiyle görev yapan personel, kamu kurum ve kuruluşlarına nakledilmek üzere yukarıda belirtilen işlemlerin tamamlanmasından itibaren on beş gün içerisinde ekli İstihdam Fazlası/Nakle Tâbi Personel Bilgi Form/Formları (Nakil hakkı bulunan işçi personel için Kapsam dışı personel bilgi formları) doldurulmak suretiyle İdare tarafından Başkanlığa bildirilir .”
Düzenlemeleri bulunmaktadır .
IV. KAMUDENETÇİSİ YAHYA AKMAN’ın KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ
10. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; idari işlemde hukuka ve hakkaniyete aykırılık tespit edilemediğinden, başvurunun reddi yönünde hazırlanan “Ret Karar Önerisi” Kamu Başdenetçisine sunulmuştur .
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 11. Başvuran, daha önce 3 yıl uzman olarak çalışmış olan personellerin unvanlarının “Başuzman” unvanına denkleştirilmesi ve nakle tabi personel statüsünde değerlendirilmesi talebinde bulunmuş
.
5 / 8olup söz konusu talebin 399 sayılı KHK, 4046 sayılı Kanun ve idarenin takdir yetkisi çerçevesinde
değerlendirilmesi gerekmektedir .
11.1 Konuya ilişkin , 399 sayılı Kamu İktisadi Teşebbüsleri Personel Rejiminin Düzenlenmesi ve
233 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Bazı Maddelerinin Yürürlükten Kaldırılmasına
Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin 3 üncü maddesinde; Teşebbüs ve bağlı ortaklıklarda, devlet tarafından tahsis edilen kamu sermayesinin karlı, verimli ve ekonominin kurallarına uygun bir şekilde kullanılmasında bulunduğu teşkilat, hiyerarşik kademe ve görev unvanı itibariyle kuruluşunun karlılık ve verimliliğini doğrudan doğruya etkileyebilecek karar alma, alınan kararları uygulatma ve uygulamayı denetleme yetkisi verilmiş asli ve sürekli görevlerin genel idare esaslarına göre yürütüleceği, genel idare esaslarına göre yürütülmesi gereken asli ve sürekli görevlerin; genel müdür, genel müdür yardımcısı, teftiş kurulu başkanı, kurul ve daire başkanları, müessese, bölge, fabrika, işletme ve şube müdürleri, müfettiş ve müfettiş yardımcıları ile ek 1 sayılı cetvelde kadro unvanları gösterilen diğer personel eliyle gördürüleceği, 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesinde “Kuruluşlarda, programa alınma tarihi itibarıyla 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tâbi olarak veya sözleşmeli statüde çalışmakta olanlar ile iş kanunlarına tâbi olarak görev yapmakla birlikte toplu iş sözleşmesi hükümlerinden yararlanmayan genel müdür, genel müdür yardımcısı, teftiş kurulu başkanı, kurul başkanı, daire başkanı, müessese, bölge, fabrika, işletme ve şube müdürü, müfettiş ve müfettiş yardımcısı, müşavir ve başuzman unvanlı kadrolara atanmak suretiyle görev yapan personelin, kamu kurum ve kuruluşlarına nakledilmek üzere İdare tarafından Devlet Personel Başkanlığına bildirileceği kurala bağlanmıştır
11.2 Söz konusu mevzuat hükümlerinde “Başuzman” unvanlı kadronun, “genel müdür, genel müdür
yardımcısı, teftiş kurulu başkanı, kurul başkanı, daire başkanı, müessese, bölge, fabrika, işletme ve şube müdürü, müfettiş ve müfettiş yardımcısı” gibi genel idare esaslarına göre yürütülmesi gereken, karar alma, alınan kararları uygulatma ve uygulamayı denetleme yetkisi verilmiş asli ve sürekli görevleri yürütecek olan kadro unvanları arasında sayıldığı görülmektedir .
11.3 Yine , 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin, 5 inci maddesinde; Teşebbüs genel
müdürü ve genel müdür yardımcısı kadrolarına, ilgili Bakanın teklifi üzerine ortak kararla, 1 sayılı cetvelde yer alan diğer kadrolara ise yönetim kurulu kararı ile atama yapılacağı belirtilmiş, istihdam şekilleri başlıklı 3 üncü maddesinde , İşçilerin bu Kanun Hükmünde Kararnameye tabi olmadığı ifade edilmiştir .
11.4 Personel Görev, Yetki ve Sorumlulukları Hakkında Usul ve Esaslarda ise;
hiyerarşik yapılanmasında, Şube Müdürlüklerine yer verildikten sonra, Şube
Müdürlükleri bünyesinde, Şube Müdürü, Uzman, Uzman Yardımcısı ve Büro görevlisi unvanlarının görev tanımlarına yer verilmiş ve söz konusu görev unvanlarının “Şube Müdürüne” karşı sorumlu olduğu hususuna vurgu yapılmış ancak “Başuzman” unvanlı kadroya ve onun görev tanımına ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmemiştir .
11.5 İ dari işlemde, yetki, şekil, sebep, konu ve maksat unsurlarının tümünün hukuk kuralları
tarafından önceden belirlenerek, idareye belli yönde hareket etme hususunda bir tercih hakkı tanınmadığı durumlarda veya idareye belli bir tasarrufta bulunmasının kesin olarak emredildiği durumlarda bağlı yetki, idarenin nerede ve nasıl bir tasarrufta bulunacağının hukuk kuralları ile önceden kesin bir şekilde belirlenmediği durumlarda ise idarenin takdir yetkisi söz konusu olmakta, .
6 / 8bu bağlamda, gerek 4046 sayılı Kanunda gerekse 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede
özelleştirme programına alınan kurum ve kuruluşlardaki personelin unvanlarının, genel idare esaslarına göre, asli ve sürekli görevleri yürütecek olan kadro görev unvanlarına nasıl denkleştirileceğine ilişkin bir düzenleme bulunmaması gerçeği karşısında söz konusu denkleştirme işleminin, idarenin takdir yetkisi bağlamında değerlendirilmesi gerekeceği açıktır .
11.6 İdarenin işlem tesis ederken hukuka bağlı olması ve hukuk kuralları içinde hareket etmesi ise
hukuk devleti ilkesinin bir gereği olup, idareye tanınmış olan takdir yetkisinin, keyfi olarak hareket edebilme anlamına gelmediği, takdir yetkisi kullanılırken, verilen yetkinin amacı doğrultusunda hareket edilmesi gerektiği, nesnellik ve tarafsızlık içinde davranılması gerektiği, orantılılık ilkesine uyulması gerektiği, kanunlar özel koşullar öngörmüşse bunlara uyulması gerektiği ve bu yetkinin kamu yararı ve hizmet gerekleri ölçütü dışında başka bir amaç için kullanılmaması gerektiği izahtan varestedir .
11.7 Avrupa Konseyi Bakanlar Komitesi’nin 11/ 03/ 1980 tarihinde kabul edilen İdari Takdir
Yetkisinin Kullanılmasına İlişkin R( 80) 2 Sayılı Tavsiye Kararına Ek Takdir Yetkisinin
Kullanılmasında Uygulanacak Temel İlkeler bölümünde de, “Takdir yetkisini kullanan bir idari makam; ( 1) Yetkinin veriliş amacından başka amaç güdemez . ( 2) Yalnızca olaya ilişkin öğeleri hesaba katarak nesnelliğe ve tarafsızlığa uyar . ( 3) Hakkaniyete uymayan ayırımcılığı önleyerek yasa önünde eşitlik ilkesini gözetir . ( 4) İşlemin amacıyla, kişilerin hakları, özgürlükleri veya menfaatleri üzerindeki olumsuz etkileri arasında uygun bir denge sağlar…” ifadelerine yer verilmiştir .
11.8 Danıştay 16. Dairesince, Türkiye Taşkömürü Kurumu Personeli, Görevde Yükselme ve Unvan
Değişikliği Yönetmeliği aleyhine açılan iptal davasında, Esas sayılı dosya üzerinden verilmiş olan yürütmeyi durdurma kararında; “ 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 3/b maddesinde asli ve sürekli görevleri yürütmekle görevli personel arasında “şube müdürü” sayıldığı halde gerek anılan hüküm gerekse atıf yapılan 1 sayılı cetvelde “Başmühendis”in sayılmamış olması karşısında “şube müdürlüğünün” kadro, “başmühendisliğin” ise pozisyon olduğu sonucuna ulaşıldığı” belirtilmektedir .
11.9 TP Petrol Dağıtım AŞ Yönetim Kurulu da, şirket bünyesinde kullanılmakta olan unvanların,
kamuda kullanılmakta olan unvanlarla uyumlu hale getirilmesine yönelik olarak almış olduğu, 20/ 07/ 2015 tarih ve 2015/ 99 sayılı kararında “hiyerarşik yapı göz önünde bulundurularak, şirket bünyesinde kullanılmakta olan unvanlarda güncelleme yapılmasına” ve bu konuda Genel
Müdürlüğüne yetki verilmesine karar vermiş olup bu bağlamda şirket bünyesinde kullanılan unvanlardan bazılarını şube müdürlüğü unvanına, bazılarını ise müfettiş yardımcısı unvanına v.b diğer unvanlara denkleştirmiştir .
11.10 Yönetim Kurulunun, 20 / 07/ 2015 tarih ve 2015/ 99 sayılı kararındaki
amacının “hiyerarşik yapı göz önünde bulundurularak, şirket bünyesinde kullanılmakta olan unvanlarda güncelleme yapılmasına” yönelik olduğu hususu, Personel Görev, Yetki ve Sorumlulukları Hakkında Usul ve Esaslarda “Başuzman” unvanına ilişkin herhangi bir tanımlamaya yer verilmemiş olması hususu ve Personel Görev, Yetki ve
Sorumlulukları Hakkında Usul ve Esaslarda uzman unvanıyla görev yapan personelin, şube müdürlüğüne karşı sorumluluğu esasına vurgu yapılmış olması hususu birlikte düşünüldüğünde gerek 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesindeki “söz konusu kadrolara atanmış olanların nakle
.
7 / 8tabi personel olarak değerlendirileceği” kuralı, gerekse, 399 sayılı Kanun Hükmünde
Kararnamenin, 5 inci maddesindeki düzenlemeye uygun şekilde “Başuzman” unvanlı kadroya atama işlemi gerçekleşmeden, bünyesinde, 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerine göre görev yapan ve hiyerarşik yapıdaki yeri, görev ve sorumlulukları farklı olan, “uzman” unvanlı personelin, genel idare esaslarına göre, asli ve sürekli görevleri yürütecek personel arasında sayılan
“başuzman” kadro unvanıyla denkleştirilmemesine yönelik idari işlemde hukuka aykırı bir yön görülememiştir .
11.11 Nitekim Devlet Personel Başkanlığının konuya ilişkin görüş yazısında da; İş kanunlarına tâbi
olarak görev yapmakla birlikte toplu iş sözleşmesi hükümlerinden yararlanmayan “uzman” unvanlı pozisyonun “başuzman” olarak değerlendirilmesinin mümkün olmadığı bildirilmiştir .
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 12. İyi yönetim ilkelerine 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar
Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirmede, şikayet başvurusu kapsamında, idarenin, başvurana ilişkin işlemlerle ilgili bilgi ve belgeleri süresi içerisinde ve gerekçeli olarak
Kurumumuza göndermediği, bu anlamda, “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ve “makul sürede karar verme” ve “kararların gerekçeli olması” ilkesine uymadığı, yine başvuru sahibine verdiği cevapta idari işleme karşı hangi sürede hangi mercie başvurabileceğini göstermediği bu nedenle de karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi ilkesine de uymadığı tespit edildiğinden, idarenin bahse konu ilkelere uygun davranması önerilmektedir .
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
13. 14/ 06/ 2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre, kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Ankara
İdare Mahkemesine yargı yolu açıktır
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE, Ret Kararının, BAŞVURANA ve ÖZELLEŞTİRME İDARESİ BAŞKANLIĞI’NA tebliğ edilmesine Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi
.