|
ÖZET: Bu Danıştay kararında, başvuranın annesi için alınan özürlü sağlık raporuna itiraz süreci ele alınmıştır. Başvuran, Ondokuz Mayıs Üniversitesi’nden alınan % 88 engel oranına itiraz ederek, Samsun Gazi Devlet Hastanesi’nden % 85 oranında bir rapor almış, ardından hakem hastane olarak Sağlık Bilimleri Üniversitesi Samsun Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından % 89 engel oranı belirlenmiştir. İtiraz sürecinde, Özürlülük Ölçütü ve Sınıflandırması Yönetmeliği gereğince, özürlü sağlık kurulu raporlarına itiraz edilebileceği ve farklı raporların olması durumunda hakem hastane kararının kesin olduğu belirtilmiştir.
Sonuç olarak, başvuranın annesinin engel oranı tespitinde yapılan işlemlerin hukuka uygun olduğu ve başvuranın talebinin reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır. İlgili yönetmelik hükümleri çerçevesinde, hakem hastane tarafından verilen % 89 engel oranı tespitinin kesin olduğu ifade edilmiştir. Bu durum, başvuranın iddialarının reddedilmesine yol açmıştır. |
TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 9748-9748 |sayi|94019529-101.07.05-E.94019529-101.07.05-E.
BAŞVURU NO : 2017/15814 2017/ 15814
KARAR TARİHİ : 05/06/2018 |tarih|
RET KARARI
BAŞVURAN VEKİLİ / TEMSİLCİSİ :
BAŞVURUYA KONU İDARE : Samsun İl Sağlık Müdürlüğü
BAŞVURUNUN KONUSU : Özürlü Sağlık Raporuna İtiraz Hakkındadır .
BAŞVURU TARİHİ : 13/12/2017 13.12.2017
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Kurumumuza tarafından yapılan şikayet başvurusunda başvuran özetle;
“ Annesi ‘nun engelli olduğundan bahisle 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi
Kanununun 7’inci maddesi kapsamında ÖTV istisnalı otomobil alabilmek için Ondokuz Mayıs
Üniversitesi Sağlık ve Uygulama Hastanesinden sağlık kurulu raporu aldıklarını, % 88 engel oranı belirlenmesi nedeniyle İl Sağlık Müdürlüğüne itiraz ettiklerini, bunun üzerine Samsun Gazi Devlet
Hastanesi tarafından % 85 engel oranı yer alan sağlık kurulu raporu düzenlendiğini, hakem hastane olarak da Samsun Eğitim Araştırma Hastanesine sevk edildiklerini ve orada da % 89 engel oranı yer alan sağlık kurulu raporu verildiğini, hakem hastane tarafından verilen son raporda (Özürlülük
Ölçütü, Sınıflandırması ve Özürlülere Verilecek Sağlık Kurulu Raporları Hakkında Yönetmeliğinin 11’inci maddesinde belirtilen) Baltazard Hesabının yanlış yapıldığını, oranın % 89,803331 çıkması ve % 90’a yuvarlanması gerektiğini, ayrıca Samsun Eğitim Araştırma Hastanesinin Sağlık
Kurulunda aynı hastanenin doktorları tarafından belirlenen bazı engel oranlarının hesaplama dışında bırakıldığını, diğer taraftan kurulda herhangi bir muayene yapılmadığını ve annesi içeri çağrılmadan evraklar üzerinden karar verildiğini, tüm muayeneler hesaba katıldığında engel oranının % 93,0812 olması gerektiğini, kurulun nihai kararının raporda verilen hastalıklar olduğunu kabul edilse bile yanlış hesaplamayla mağdur edildiklerini iddia ederek, yanlışların düzeltilip annesine % 90 engel oranına sahip rapor verilmesini ” talep etmiştir .
2. Başvuranın aynı konuda yapmış olduğu 03.10.2017 tarih ve no’lu başvuru hakkında
1 / 518.10.2017 tarihinde idari başvuru yolları tüketilmediği gerekçesiyle Sağlık Bakanlığına “Gönderme
Kararı” verilmiş, söz konusu karara Sağlık Bakanlığı Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğü tarafından
27.10.2017 tarih, sayılı yazı ve 06.12.2017 tarih, sayılı yazı ile cevap verilmiştir .
II. İDARENİN ŞİKÂYETE İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
3. Sağlık Bakanlığı Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğü’nün 27.10.2017 tarih ve sayılı yazısı ile Samsun İl Sağlık Müdürlüğü’nden “ Yazı ve ekleri incelendiğinde Ca hastalarında engel oranı hesaplanırken yanlışlık olabileceği düşünüldüğünden; Özürlülük Ölçütü, Sınıflandırması ve
Özürlülere Verilecek Sağlık Kurulu Raporları Hakkında Yönetmeliğin Ek- 2 Engel Oranları Cetveli
Onkoloji başlıklı II . Bölümünde ‘Tedaviye cevap veren klinik evreli (Evre İve II) malign tümörü olan hastalar : Primer tümörün sebep olduğu veya bu tümöre yönelik tedavi sonrasında gelişen doku veya fonksiyon kayıplarında özür oranı genel hükümler bölümünde belirtilen miktarlara net % 20 ilavesi ile bulunur .’ açıklamasında da belirtildiği üzere özür oranı genel hükümler bölümünde belirtilen miktarlara (organdan aldığı puana metastaz ve nüks yoksa) net %20 ilave edileceği belirtilerek, başvuranın annesi için düzenlenen raporda engel oranının vermiş oldukları örnek doğrultusunda hesaplanmadığının anlaşılması halinde Engelli Sağlık Kurulu tarafından yeniden değerlendirilmesi, ” talep edilmiştir .
4. Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğü’nün 06.12.2017 tarih ve sayılı yazısının ekinde yer alan Samsun İl Sağlık Müdürlüğü’nün 09/ 11/ 2017 tarih ve sayılı yazısında, “
’nun 29.09.2017 tarih ve sayılı Sağlık Kurulu Raporunun, Sağlık Bilimleri
Üniversitesi Samsun Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından incelendiği, şahıs adına düzenlenen
06.11.2017 tarih ve sayılı Engelli Sağlık Kurulu raporunun ekte sunulduğu”,
4.1. Söz konusu raporda; “ Samsun İl Sağlık Müdürlüğü’nün 19.10.2017 tarih ve sayılı yazısı gereğince şahsın raporunun 23/ 10/ 2017 tarihli Heyette tekrar hesaplandığı ve engel oranının % 89 olduğuna, Balthazar hesaplama işleminde hata yapılmadığına karar verildiği ”, 5. Ayrıca başvuruya konu sağlık raporlarında belirlenen oranların Balthazard Formülüne göre bir kez daha hesaplanması 15.02.2018 tarih ve sayılı yazımız ile Ankara Numune Eğitim ve
Araştırma Hastanesi Başhekimliği’nden talep edilmiş, söz konusu yazımıza cevaben gönderilen
23.02.2018 tarih ve sayılı yazı ekinde yer alan 21.02.2018 tarih ve no’lu sağlık Kurulu
Raporunda; “ Şahsın bizzat müracaatı halinde hakkında karar verileceği” ifadelerine yer verilmiştir .
III. İLGİLİ MEVZUAT
6. 18/ 10/ 1982 tarihli ve 2709 sayılı T.C. Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında;
“Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük Millet Meclisi
Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler .”, 7. Birleşmiş Milletler “İnsan Haklarının Geliştirilmesi ve Korunması İçin Kurulan Ulusal
Kuruluşların Statüsüne İlişkin İlkeler/Paris Prensipleri’nde; “Ulusal kuruluşlar, yürürlükteki yasaları, mevzuatı ve yasa tasarıları ile yasa önerilerini incelerler ve metinlerin, insan haklarının temel ilkeleriyle uyumlu hale getirilmeleri için uygun gördükleri tavsiyeleri yaparlar; gerek
2 / 5gördükleri takdirde, yeni yasaların kabul edilmesini, yürürlükteki yasaların uyumlu hale
getirilmesini ve idari önlemlerin alınmasını veya değiştirilmesini tavsiye ederler… Ulusal düzeyde yürürlükte olan yasaların, mevzuatın ve uygulamaların, insan haklarına ilişkin uluslararası belgeler ve mekanizmalarla uyumlu hale getirilmesini ve hayata geçirilmesini teşvik ederler ve sağlarlar…”, 8. 14/ 06/ 2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun Görevi” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .”, 9. 01/ 07/ 2005 tarih ve 5378 sayılı Engelliler Hakkında Kanun’un “Engellilik Durumu” başlıklı 5’nci maddesinde “ Bireyin engelliliğini ve engellilikten kaynaklanan özel ihtiyaçlarını belirleyen derecelendirmeler, sınıflandırmalar ve tanılamalarda uluslararası temel yöntemler esas alınır .
Engellilik durumunun tespit ve uygulama esasları, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Millî
Eğitim Bakanlığının görüşleri alınarak Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı, Maliye Bakanlığı ve
Sağlık Bakanlığınca müştereken çıkarılan yönetmelikle belirlenir .”, 10. 30.3.2013 tarih ve 28603 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Özürlülük Ölçütü, Sınıflandırması ve Özürlülere Verilecek Sağlık Kurulu Raporları Hakkında Yönetmelik ’in
‘Özürlü Sağlık Kurulu Raporuna itiraz’ başlıklı 10’uncu maddesinin birinci fıkrasında, “ Özürlü sağlık kurulu raporuna; özürlü, velisi veya vasisi veyahut raporu isteyen kurum tarafından itiraz edilebilir . İlgililer itiraz dilekçesi ve ilk özürlü sağlık kurulu raporunun tasdikli bir örneği ile birlikte, bulunduğu ilin sağlık müdürlüğüne başvurur . İl sağlık müdürlüğünce, özürlü sağlık kurulu raporu alacak kişi en yakın farklı bir özürlü sağlık kurulu raporu vermeye yetkili hastaneye gönderilir . İtiraz edilen özürlü sağlık kurulu raporu ile itiraz üzerine verilen özürlü sağlık kurulu raporundaki kararlar aynı yönde ise özürlü sağlık kurulu raporu kesinleşir .”, ikinci fıkrasında, “ Özürlü sağlık kurulu raporlarının farklı olması durumunda, Sağlık Bakanlığınca belirlenmiş olan hakem hastanelerden, kişinin ikamet ettiği yere en yakın bir hakem hastaneye, kişi yeniden muayene edilmesi ve özürlü sağlık kurulu raporu tanzim edilmesi amacıyla yine il sağlık müdürlüğü kanalıyla gönderilir . Hakem hastanenin özürlü sağlık kurulunca verilen kararı kesindir .”
Hükümlerine yer verilmiştir .
IV. KAMU DENETÇİSİ YAHYA AKMAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ
11. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilerek, Sağlık Bilimleri Üniversitesi Samsun Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nin başvuruya konu işleminin hukuka ve hakkaniyete uygun olduğu dolayısıyla başvuranın talebinin bu sebeple reddedilmesi gerektiği yönünde hazırlanan “Red Kararı Önerisi” Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur .
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka ve Hakkaniyet Uygunluk Yönünden Değerlendirme 12. Başvuran, 1 no’lu paragrafta açıklandığı üzere özetle, annesi için Ondokuz Mayıs Üniversitesi
3 / 5Sağlık ve Uygulama Hastanesinden sağlık kurulu raporu aldıklarını, % 88 engel oranı belirlenmesi
nedeniyle İl Sağlık Müdürlüğüne itiraz ettiklerini, bunun üzerine Samsun Gazi Devlet Hastanesi tarafından % 85 engel oranı yer alan sağlık kurulu raporu düzenlendiğini, hakem hastane olarak da
Samsun Eğitim Araştırma Hastanesine sevk edildiklerini ve orada da % 89 engel oranı yer alan sağlık kurulu raporu verildiğini belirtip balthazard formülüne göre yapılan hesaplamanın yanlış yapıldığını iddia ederek % 90 oranında rapor verilmesi talebiyle Kurumumuza başvurmuştur .
13. Başvuru konusu ile ilgili olarak başvuranın annesinin ÖTV istisnasından faydalanmak amacıyla engelli raporu almak için Ondokuz Mayıs Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezine müracaat ettiği, bu merkez tarafından tanzim edilen 25.05.2017 tarih ve no’lu Özürlü Sağlık
Kurulu Raporunda başvuruya konu kişinin engel oranının % 88 olarak tespit edildiği, bu rapora başvuranın itiraz etmesi neticesinde Samsun Gazi Devlet Hastanesi tarafından düzenlenen
30.06.2017 tarih ve no’lu raporda engel oranının % 85 olarak tespit edildiği, iki raporda yapılan
tespitlerin farklılık arz etmesi üzerine hakem hastane olarak Sağlık Bilimleri Üniversitesi Samsun
Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından tanzim edilen 29.09.2017 tarih ve no’lu raporda ise kişinin engel oranının % 89 olarak tespit edildiği anlaşılmaktadır .
14. Özürlülük Ölçütü, Sınıflandırması ve Özürlülere Verilecek Sağlık Kurulu Raporları Hakkında
Yönetmelik ’in 10’uncu maddesinin birinci fıkrasına göre “ Özürlü sağlık kurulu raporuna itiraz edilebileceği, İl sağlık müdürlüğünce, özürlü sağlık kurulu raporu alacak kişinin en yakın farklı bir özürlü sağlık kurulu raporu vermeye yetkili hastaneye gönderileceği, itiraz edilen özürlü sağlık kurulu raporu ile itiraz üzerine verilen özürlü sağlık kurulu raporundaki kararlar aynı yönde ise özürlü sağlık kurulu raporu kesinleşeceği ”, ikinci fıkrasında ise; “ Özürlü sağlık kurulu raporlarının farklı olması durumunda, Sağlık Bakanlığınca belirlenmiş olan hakem hastanelerden, kişinin ikamet ettiği yere en yakın bir hakem hastaneye, kişinin yeniden muayene edilmesi ve özürlü sağlık kurulu raporu tanzim edilmesi amacıyla yine il sağlık müdürlüğü kanalıyla gönderileceği, hakem hastanenin özürlü sağlık kurulunca verilen kararının kesin olacağı hüküm altına alınmıştır .
15. Bu doğrultuda başvuranın iddiaları, idarenin cevabı ve ilgili mevzuat çerçevesinde yapılan değerlendirme neticesinde, başvuranın annesinin özürlü sağlık raporu almak amacıyla başvurmuş olduğu hastane tarafından düzenlenen rapora itiraz etmesi neticesinde başka bir hastane tarafından düzenlenen raporda farklı bir tespitte bulunulması üzerine hakem hastane tarafından % 89 engel oranı tespitinin yapıldığı ilgili yönetmelik hükmüne göre bu hastanenin özürlü sağlık kurulunca verilen kararın kesin olduğu, ilgili idare tarafından Kurumumuza gönderilen yazıda raporun tekrar incelettirildiği, inceleme neticesinde engel oranı tespitinde herhangi bir hataya rastlanılmadığı ifadesine yer verildiği görüldüğünden, hakem hastane olarak Sağlık Bilimleri Üniversitesi Samsun
Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından tanzim edilen 29.09.2017 tarih ve no’lu raporda kişinin engel oranının % 89 olarak tespit edilmesi işleminde hukuka ve hakkaniyete aykırılık bulunmadığı, Sonuç ve kanaatine varılmıştır .
C. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
16. 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği
Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin 6’ncı
4 / 5maddesinde iyi yönetim ilkelerine yer verilmiş olup; Kurumumuzca talep edilen bilgi ve belgelerin
idare tarafından süresi içinde gönderildiğinden ve başvuranın dilekçesi üzerine kısa sürede cevap verdiğinden “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkesine uygun hareket ettiği; ancak, başvuranın talebini reddederken bu işlem karşısında hangi sürede hangi mercilere başvurabileceğinin göstermemiş olması sebebiyle “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uymadığı tespit edilmiş olup, idareden bundan böyle bu ilkeye de uyması beklenmektedir .
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
17. 6328 sayılı Kanunun 21’inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Samsun İdare Mahkemesi’ne yargı yolu açıktır .
VII. KARAR
Yukarıda açıklanan gerekçeler ve dosya kapsamına göre BAŞVURUNUN REDDİNE, Kararın BAŞVURANA VE SAMSUN İL SAĞLIK MÜDÜRLÜĞÜNE tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisi’nce karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi