Proforma fatura ve maliyete dayalı açıklamada şekil şartlarına uyulmaması teklifin geçerliliğini etkiler mi (KİK)

Emniyet Genel Müdürlüğü İkmal ve Bakım Daire Başkanlığı tarafından 25.08.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2011/103249 İhale Kayıt Numaralı “Emniyet Genel Müdürlüğü Hizmet Binalarının 2012 Yılı 12 Aylık Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Modern Kimya Kimyevi Mad. Tem. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 04.11.2011 tarih ve 47937 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulu’nun 05.12.2011 tarihli ve 2011/UH.I-4003 sayılı kararı ile “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Tümpa Tem. ve Sos. Hiz. İnş. Tur. Paz. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 7. İdare Mahkemesinin 15.02.2012 tarihli ve E:2012/66 sayılı kararı ile “…davacı tarafından ilaçlama hizmet bedelini tevsik için Anatolya Grup Ltd. Şti.’nden, perde yıkma bedelini tevsik için MY Yaşam Ltd. Şti.’den alınan fiyat tekliflerinin Kamu İhale Genel Tebliğinin 79.4.2.5 inci maddesi uyarınca”Birim fiyatın, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre çıkartılan ve tarafımdan onaylanan maliyet/satış tutarı tespit tutanağındaki toplam birim maliyet tutarının altında olmadığını beyan ederim.”ibaresi yazılmak suretiyle düzenlenmesi gerekirken, yetkili meslek mensupları tarafından “Birim satış tutarının, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre çıkartılan ve tarafımdan onaylanan maliyet/satış tutarı tespit tutanağındaki ağırlıklı ortalama birim maliyet tutarının altında olmadığını beyan ederim.” ibaresi yazılmak suretiyle anılan Tebliğin 79.4.2.4 üncü maddesine göre düzenlendiği görülmekte ise de, söz konusu yanlışlığın sehven yapıldığı, somut olayda verilen tekliflerin Kamu İhale Genel Tebliğinin 79.4.2.5 inci maddesinde belirtilen şartları taşıdığı ve yapılan şekli yanlışlığın işin esasını etkilemediği,…” gerekçesiyle “yürütmenin durdurulmasına” karar verilmesi üzerine Kamu İhale Kurulunun 30.04.2012 tarihli ve 2012/MK-134 sayılı kararı ile ;

“1) Kamu İhale Kurulunun 05.12.2011 tarihli ve 2011/UH.I-4003 sayılı kararının Tümpa Tem. ve Sos. Hiz. İnş. Tur. Paz. Ltd. Şti.’ne ilişkin bölümünün iptaline,

2) Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, Tümpa Tem. ve Sos. Hiz. İnş. Tur. Paz. Ltd. Şti.’ne ait teklifin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi hususunun 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem olarak belirlenmesine,” karar verilmiştir.

Anılan Mahkeme kararına Ankara Bölge İdare Mahkemesi nezdinde itirazda bulunulması üzerine, Ankara Bölge İdare Mahkemesinin 9.5.2012 tarihli ve Y.D. İtiraz No:2012/2217 sayılı kararı ile;

“… olayda; Mahkemece her ne kadar sözkonusu yanlışlığın sehven yapıldığı, somut olayda verilen tekliflerin Kamu ihale Genel tebliğinin 79.4.2.5 maddesinde belirtilen şartları taşıdığı ve yapılan şekil yanlışlığının işin esasını etkilememesi sebebiyle davacı şirket tarafından verilen teklifin aşırı düşük sorgulaması sonucunda dikkate alınarak yapılan açıklamanın yeterli bulunması gerektiği sonucuna varıldığı gerekçesiyle yürütmenin durdurulması isteminin kabulüne karar verilmiş ise de; Tebliğin 79.4.2.4 üncü maddesindeki düzenlemenin proforma fatura sunularak yapılan açıklamada yazılması gereken ibarenin, Tebliğinin 79.4.2.5. maddesinde ise maliyete dayalı açıklama yapılmasında fiyat teklifi üzerine yazılması gereken ibarenin ne olması gerektiğinin açık bir şekilde düzenlendiği; bu durumun personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde aranan bir şekli koşul olduğu, bu koşulun yerine getirilmemesi halinde ise mevzuat gereğince idarece teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğinden, tebliğ hükmünde belirtilen şekil şartına uyulmaksızın verilen davacının teklifinde hukuka aykırılık görülmeyerek Kamu İhale Kurulunca davalı idarece davacı şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde tesis edilen düzeltici işlemde hukuka aykırılık görülmemiştir.

Kaldı ki, sözkonusu şekil şartının hatalı yerine getirilmesi halinde sehven mi kasti olarak mı yerine getirildiğinin anlaşılamayacağı, bu durumun ise tebliğ hükmünün uygulanırlığını kaybetmesine yol açacağı gibi, ihalelerden sonra ihaleyi yapan idarelerin başka hukuki sorunlarla karşılaşmaları gibi sonuçların doğmasına yol açacağı da tabidir.

Bu durumda, itirazen şikayet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 05.12.2011 tarihli ve 2011/UH.I-4003 sayılı davacının teklifinin reddedilmesine ilişkin düzeltici işlem belirlenmesine yönelik Kamu İhale Kurulu kararının hukuka ve mevzuata uygun bulunduğu sonuç ve kanaatine ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle davalı idare itirazının kabulü ile Ankara 7. İdare Mahkemesi’nin 15.2.2012 gün ve E:2012/66 sayılı yürütmenin durdurulması kararının kaldırılmasına,” karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır. Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulunun 30.04.2012 tarihli ve 2012/MK-134 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda; Tüm-Pa Temizlik ve Sosyal Hizmet İnşaat Turizm Ticaret Pazarlama Ltd. Şti.’nin teklifinin reddedilerek bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi hususunun 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem olarak belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.