Proforma faturaların tarih eksikliği aşırı düşük teklif açıklamalarının geçerliliğini etkiler mi (KİK)

Sağlık Bakanlığı Antalya Atatürk Devlet Hastanesi’nce 20.01.2012tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan 2011/191269 IKN’li 24 Ay Süreli Malzemeli Yemek Hizmet Alımıihalesine ilişkin olarak,

Uygar Yemekçilik Güv. Turizm Temizlik Taah. Tic. Ve San. Ltd. Şti.’nin 15.05.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.05.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibi 01.06.2012tarih ve 20195sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.06.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 27.06.2012tarihli ve 2012/UH.I-2698sayılı karar ile;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verilmiştir.

Davacı Uygar Yemekçilik Güv. Turizm Temizlik Taah. Tic. Ve San. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul Kararının iptali ve yürütmesinin durdurulması istemiyle açılan davada ilk olarak Ankara 12. İdare Mahkemesi tarafından yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmiş, bu karar üzerine yapılan itiraz sonucunda Ankara Bölge İdare Mahkemesince 21.11.2012 tarihli YD İtiraz No: 20122/5269 sayılı kararla,

“(…) idare tarafından teklifleri kabul edilen ilk üç sıradaki isteklinin aşırı düşük teklif açıklamalarına yönelik itirazen şikayet başvurusunun her bir açıklama ve bu açıklamanın dayandırıldığı belgeler bakımından ayrı ayrı incelenip değerlendirilmesi gerekirken bu isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarının bir bütün olarak ihalede teklif edilen fiyatı açıklamak için yeterli olduğu gerekçesiyle reddine ilişkin Kurul kararında hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır”

Gerekçesiyle yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anılan karar üzerine Kamu İhale Kurulu tarafından ilk Kurul kararına esas olan incelemenin gerekçeleri her bir açıklama unsuru ve belgelerine dayanılarak ayrıntılı biçimde gerekçelendirilmiş ve yeniden 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verilmiştir.

Bu defa Davacı Uygar Yemekçilik Güv. Turizm Temizlik Taah. Tic. Ve San. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul Kararının iptali ve yürütmesinin durdurulması istemiyle açılan davada ilk olarak Ankara 12. İdare Mahkemesi tarafından yürütmenin durdurulmasının reddine karar verilmiş, bu karar üzerine yapılan itiraz sonucunda Ankara Bölge İdare Mahkemesince 15.05.2013 tarihli YD İtiraz No: 2013/2330 sayılı kararla,

“(…) Olayda, itirazen şikayet başvurusuna konu ihale üzerinde bırakılan Azık Yemek A.Ş adlı istekli tarafından aşırı düşük teklif açıklamaları kapsamında sunulan Asya Toptan Gıda Pazarlama Sema Atalay ile Suvay Komisyon Evi Mustafa Suvay’dan alınan proforma faturalarda düzenleme tarihinin bulunmadığı, Yalçın Et Gıda Ltd. Şti’den alınan proforma faturayı onaylayan yetkili meslek mensubunun sadece telefon numarasına yer verildiği, adres bilgilerine yer verilmediği görülmüştür. Tarih bulunmayan proforma faturalardan fiyat teklifinin hangi tarih için verildiği anlaşılmayacağından tarihsiz olarak düzenlenen proforma faturalar ile yapılan aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata uygunluğundan söz edilemeyeceği gibi yetkili meslek mensubunun iletişim bilgileri kapsamında yer verilmesi gereken adres bilgileri bulunmayan proforma faturalar ile yapılan aşır düşük teklif açıklamalarının da mevzuata uygunluğundan söz edilemeyeceği açıktır.

Diğer taraftan ihalede en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen Temaş Gıda San. Ve Tic. Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklamaları kapsamında sunduğu proforma faturaların büyük bir kısmının İstanbul ve Denizli ilinde faaliyet gösteren firmalardan, üçüncü en avantajlı teklif sahibi Dicle Yemekçilik San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklamaları kapsamında sunduğu proforma faturaların büyük bir kısmının ise İstanbul ve Diyarbakır ilinde faaliyet gösteren firmalardan alındığı, buna karşılık ihale konusu işin Antalya ilinde geçekleştirilecek olduğu dikkate alındığında önemli sayılacak bir gider olarak ortaya çıkan nakliye giderlerine aşırı düşük teklif açıklamaları kapsamında yer verilmediği görülmektedir. Bu nedenle aşırı düşük teklif açıklamaları kapsamında önemli bir gider olan nakliye giderlerine yer vermeyen söz konusu isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata uygunluğundan söz edilemeyeceği ortadadır.

Hal böyle olunca, davacı şirket tarafından ihale sonucuna göre ilk üç sırada bulunan firmaların aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata uygun olmadığından bahisle yapılan itirazen şikayet başvurusunun reddine yönelik davaya konu Kamu İhale Kurulu kararında hukuka uygunluk, bu kararın yürütmesinin durdurulması isteminin reddine yönelik itiraza konu Mahkeme kararında ise hukuki isabet bulunmamaktadır.”

Gerekçesiyle yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında; yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerektiğinden

1- Kamu İhale Kurulunun 20.12.2012 tarihli ve 2012/MK-383 sayılı Kararının iptaline,

2- Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda Azık Yemek A.Ş., Temaş Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Dicle Yemekçilik San. Tic. Ltd. Şti adlı isteklilerin tekliflerinin reddedilerek ihalenin sonuçlandırılması yönünde, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.