Sağlık hizmetleri tazminatında 200 puan artışının yalnızca belirli kadrolardaki tabip ve diş tabiplerine uygulanabilirliği değerlendirmesi (KDK)

TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2021/5769-S.21.9327

BAŞVURU NO : 2020/102206

KARAR TARİHİ : 08/04/2021

RET KARARI

SAĞLIK BİLİMLERİ ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜ

BAŞVURUYA KONU İDARE :

BAŞVURUNUN KONUSU : Sağlık hizmetleri tazminatı hakkındadır

BAŞVURU TARİHİ : 07/12/2020

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Kurumumuza yapılan başvuru ve eklerinde, başvuran TSK bünyesinde 926 sayılı Kanuna tabi bir tabip subay olarak görev yapmakta iken 31.07.2016 tarihli 29787 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 669 sayılı

KHK ‘nın 106. md ile Sağlık Bilimleri Üniversitesi öğretim üyesi kadrosuna nakledildiğini, devir sonrası maaş ve özlük haklarının nasıl hesaplanacağının 6756 sayılı Kanunun 107. md 3/c fıkrasında belirlenmiş olmasına rağmen sağlık hizmetleri tazminatında 200 puanlık artışın 2020 Ağustos ayından itibaren maaşına yansıtılmadığını, sağlık hizmetleri tazminatında 7250 sayılı Kanunla getirilen 200 puanlık artışın 6756 sayılı Kanunla muhafaza edilen maaş ve özlük hakkı olduğunu ifade ederek 7250 sayılı Kanunla getirilen

200 puanlık artışın yansıtılmaması işleminin geri alınmasını ve sağlık hizmetleri tazminatının 7250 sayılı

Kanun doğrultusunda artırılarak tahakkuk ettirilmek suretiyle ödenmesini talep etmek etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. Başvuruya konu talebe ilişkin olarak Sağlık Bilimleri Üniversitesi Hukuk Müşavirliği tarafından

Kurumumuza gönderilen E- sayılı cevabi yazı ile; başvuranın Üniversite personeli olduğu ve katıldığı tarih itibariyle hak kaybı yaşamadan katıldığı kurumun imkan ve şartlardan faydalanmaya başladığı, dolayısıyla devredilen personel olmayıp da halen Türk Silahlı Kuvvetleri, Jandarma Genel Komutanlığı, Sahil Güvenlik Komutanlığı ve Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi kadrolarında bulunan tabip ve diş tabiplerinin özlük haklarının iyileştirilmesi amacı taşıyan hükmün devredilen personeli de kapsayacağına yönelik bir ifadenin ne kanunun lafzında ne de amacında olmadığı, bu sebeple başvurucunun sağlık hizmetleri tazminatı oranlarının 200 puan artırılmak suretiyle ödenmesi isteminin reddedildiği, 16.07.2020 tarihli 7250 sayılı kanunun 6.maddesi ile 926 sayılı Kanunun ek 17nci maddesinin (Ç) fıkrasına dördüncü paragrafından önce gelmek üzere eklenen “…Türk Silahlı Kuvvetleri,

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

Jandarma Genel Komutanlığı, Sahil Güvenlik Komutanlığı ve Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi kadrolarında bulunan tabip ve diş tabipleri ile sınırlı olmak üzere bu personel için rütbe ve dereceleri itibarıyla belirlenmiş olan sağlık hizmetleri tazminatı oranları 200 puan artırılmak suretiyle uygulanır… ” hükmü ile kimlerin sağlık hizmetleri tazminatı oranlarının 200 puan artırılmak suretiyle ödeneceğinin açıkça tahdidi olarak sayıldığı, hükmün teklif metninde ise maddenin getiriliş amacının kritik görevlerde ve zor şartlarda görev yapan askeri sağlık personelinin sağlık hizmetleri tazminatının artırılması olarak belirlendiğini, “Birlikte Kullanım Protokolü” ve 6756 sayılı Kanunun 107. maddesi gereği görevli olduğu hastane döner sermayesinden de ek ödeme alabildiği, görev yaptığı hastane tarafından ödenen Ek ödeme miktarı ise hasta sayısı ve kliniğin performansına göre değişkenlik gösterdiği

Açıklamalarına yer verilmiştir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. Anayasanın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir.

4. 14/6/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun Görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında, “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.” 5. 7250 sayılı kanun madde 6 ile 926 sayılı Kanunun ek 17nci maddesinin (Ç) fıkrasına dördüncü paragrafından önce gelmek üzere; “Türk Silahlı Kuvvetleri, Jandarma Genel Komutanlığı, Sahil

Güvenlik Komutanlığı ve Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi kadrolarında bulunan tabip ve diş tabipleri ile sınırlı olmak üzere bu personel için rütbe ve dereceleri itibarıyla belirlenmiş olan sağlık hizmetleri tazminatı oranları 200 puan artırılmak suretiyle uygulanır. Bunlardan 375 sayılı Kanun

Hükmünde Kararnamenin 28 inci maddesinin (A) fıkrası uyarınca belirlenen birinci derece kritik iller kapsamındaki yerler ile görev yerinin özellikleri ve hizmet şartları dikkate alınarak Milli Savunma

Bakanlığı veya İçişleri Bakanlığı ve Hazine ve Maliye Bakanlığı tarafından belirlenen diğer yerlerde ve yüzer birliklerde fiilen görev yapan tabip ve diş tabiplerine orgeneral aylığının (ek gösterge dâhil) brüt tutarının % 200’ünü geçmemek üzere aynı usul ve esaslar çerçevesinde ayrıca ilave sağlık hizmetleri tazminatı ödenir. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 28 inci maddesinin (A) fıkrası uyarınca belirlenen birinci derece kritik illerde terörle mücadele harekâtına iştirak eden birliklerde fiilen görev yapan sağlık astsubaylarına orgeneral aylığının (ek gösterge dâhil) brüt tutarının %50’si sağlık hizmetleri tazminatı olarak ödenir.” 6. 669 sayılı KHK’nın ” Devredilecek kurumlar ” başlıklı 106. maddesinde ; (1) Gülhane Askeri Tıp

Akademisine bağlı eğitim hastaneleri ve Türk Silahlı Kuvvetleri Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi ile asker hastaneleri, dispanser ve benzeri sağlık hizmet birimleri ile Jandarma Genel Komutanlığına ait sağlık kuruluşları her türlü hak ve yükümlülükleri, alacak ve borçları, sözleşme ve taahhütleri, taşınırları ve taşıtlarıyla birlikte, Sağlık Bakanlığına devredilir ve bunlara tahsisli taşınmazlar Bakanlığa tahsis edilir.

Devredilen sağlık kuruluşlarından müstakil olanların taşınmazları müştemilatı ile birlikte ve bütün olarak tahsis edilir; başka hizmet birimleri ile aynı yerleşke içerisinde bulunanlardan ifrazı mümkün olanların ifrazı ve tahsisi yapılır…

… (2) Devredilen personelin atanacağı kadrolar, başka bir işleme gerek kalmaksızın atama işleminin yapıldığı tarih itibarıyla ihdas edilerek 78 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile 190 sayılı Kanun

Hükmünde Kararname eki cetvellerin ilgili kurumlara ait bölümlerine eklenmiş sayılır.

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

(3) Devredilen personelin devir tarihinde eski kadro veya pozisyonlarına bağlı olarak almakta oldukları aylık, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları, ek ödemeler, sözleşme ücreti ile diğer malî hakları (fazla çalışma ücreti ile nöbet ücreti hariç) toplam net tutarının, atandıkları yeni kadro veya pozisyonlarının aylık, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları, sözleşme ücreti ile döner sermayeden yapılacak ek ödeme de dahil olmak üzere, diğer her türlü malî hakları toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki fark tutarı, atandıkları kadro veya pozisyonlarda kaldıkları sürece, kapanıncaya kadar herhangi bir kesintiye tâbi tutulmaksızın ayrıca tazminat olarak ödenir.

(4) 926 sayılı Kanuna tabi olup devredilen personel terfi, aylık ve diğer mali ve sosyal haklar bakımından

926 sayılı Kanuna tabi olmaya devam eder, Türk Silahlı Kuvvetlerine karşı olan mecburi hizmetlerini

devredilen kurumlarda tamamlar. Bunların terfi işlemleri ilgisine göre Bakan veya Rektör tarafından gerçekleştirilir. Bunların döner sermaye ek ödemeleri, çalıştıkları birimlerde aynı kadro ve unvandaki personelin matrahı esas alınarak hesaplanır ve sağlık tazminatları mahsup edilerek ödenir.

(5) Devredilen personele devir tarihinden sonra yapılması gereken aylık veya ücret ödemeleri yeni kurumları tarafından yapılır ve bu ödemeler hakkında kurumlar arasında herhangi bir hesaplaşma yapılmaz.” hükümleri öngörülmüştür.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ

7. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilerek hazırlanan “Ret Kararı Önerisi” Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 8. 1 numaralı paragrafta da ayrıntılı belirtildiği üzere başvuran, sağlık hizmetleri tazminatının 7250 sayılı

Kanun doğrultusunda 200 puan artırımlı hesaplanarak ödenmesini talep etmektedir.

9. Bilindiği üzere, Anayasanın 2 nci maddesinde Devletin temel nitelikleri arasında hukuk devleti ilkesine yer verilmiş olup, hukuk devletinin temel ilkelerinden biri “belirlilik”tir. Bu ilkeye göre, hukuki düzenlemelerin hem kişiler hem de idare yönünden herhangi bir duraksamaya ve kuşkuya yer vermeyecek şekilde açık, net, anlaşılır, uygulanabilir ve nesnel olması, ayrıca kamu otoritelerinin keyfi uygulamalarına karşı koruyucu önlem içermesi de gereklidir. Belirlilik ilkesi, hukuksal güvenlikle bağlantılı olup birey, yasadan, belirli bir kesinlik içinde, hangi somut eylem ve olguya hangi hukuksal yaptırımın veya sonucun bağlandığını, bunların idareye hangi müdahale yetkisini doğurduğunu bilmelidir. Ayrıca, idarenin işlem tesis ederken hukuka bağlı olması ve hukuk kuralları içinde hareket etmesi hukuk devletinin bir diğer ilkesidir. Bu kapsamda, bir idari işlemin belli bir sebebe dayanması gerekmekte olup, idari işlemin dayanağı olan sebebin açıkça kanunlarda gösterilerek bağlı yetkinin bulunduğu durumlarda idarenin, kanunun koyduğu sınırlar içinde kalması, sebep ve konu yönünden kanun ile belirtilen koşullara uyması gerekir. (AYM, 17/04/2008 Tarihli, E.2005/5, K.2008/93 sayılı Kararı).

10. Başvuran TSK bünyesinde 926 sayılı Kanuna tabi bir tabip subay olarak görev yapmakta iken

31.07.2016 tarihli 29787 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 669 sayılı KHK ‘nın 106. md ile Sağlık

Bilimleri Üniversitesi öğretim üyesi görevine getirildiği, 926 sayılı Kanun’un ek 17. maddesinin (Ç)

fıkrasına eklenen hüküm ile sağlık hizmetleri tazminatı oranlarının 200 puan artırılmak suretiyle tarafına ödenmesi talebinin reddi üzerine Kurumumuza başvuruda bulunmuştur. Ankara 8. İdare Mahkemesine yapılan benzer nitelikteki başvuruya istinaden Mahkeme tarafından E. 2020/2078 ve K. 2021/302 sayılı kararda: “926 sayılı Kanun’un ek 17. maddesinin (ç) fıkrasında yapılan düzenleme ile Türk Silahlı

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

Kuvvetleri, Jandarma Genel Komutanlığı, Sahil Güvenlik Komutanlığı ve Jandarma ve Sahil Güvenlik

Akademisi kadrolarında bulunan tabip ve diş tabiplerine ilave sağlık hizmetleri tazminatının 200 puan artırımlı ödeneceğinin hükme bağlandığı, kanuni düzenleme gereği ilave sağlık hizmetleri tazminatının ödeneceği kadroların açıkça belirlenmiş olduğu, sadece bu kadrolarda görev alanların bu tazminattan yararlanacağı, özlük/parasal haklar konusunda yasal düzenleme koşulunu arayan Anayasa hükmü gereği mevzuatta yer verilmeyen, yasa koyucu tarafından öngörülmeyen mali bir hakkın ya da ödemenin kıyas ve yorum yoluyla yahut hakkaniyet kurallarından bahsederek ödenmesinin söz konusu olamayacağı ise devredilen askeri personel olarak Sağlık Bilimleri Üniversitesi Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesinde uzman doktor olarak çalıştığından ilave tazminattan yararlanmasının hukuken mümkün olmadığı anlaşılmakla, dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.” … E. 2020/1948 ve K. 2021/253 sayılı kararda: “Her ne kadar davacı tarafından 31.07.2016 tarihinde Resmi Gazetede yayınlanan 669 sayılı KHK’nın 106 ve 107.maddeleri uyarınca halen TSK Personel Kanununa tabi olduğu ve Sağlık Hizmetleri Tazminatında da 200 puanlık artış yapılması gerektiği iddia edilmiş ise de 669 sayılı

KHK hükümlerinden devredilen personelin devredildiği şartlar ile mağdur olmamasının amaçlandığı, sağlık hizmetleri tazminatında artışı düzenleyen hükmün ise 16.07.2020 tarihinde getiriliş amacına uygun olarak tahdidi olarak sayılan kişiler için öngörüldüğü dolayısıyla devredilen personel olan davacıyı kapsamadığı anlaşıldığından davacının iddiası kararı kusurlandıracak nitelikte görülmemiştir. ifadelerine yer verilmiştir.

11. Yukarı anlatılan hususlar, başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; 926 sayılı Kanunun Ek-17. maddesi ile sağlık hizmetleri tazminatı oranlarının 200 puan artırılmak suretiyle kimlere ödeneceğinin tahdidi olarak sayılması ve hükmün teklif metninde ise maddenin getiriliş amacının kritik görevlerde ve zor şartlarda görev yapan askeri sağlık personelinin sağlık hizmetleri tazminatının artırılması olduğu dikkate alındığında başvuranın ilave tazminattan yararlandırılma talebinin reddedilmesi işleminde hukuka ve hakkaniyete aykırılık tespit edilememiştir.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 12. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu

Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirmede, şikâyet başvurusu kapsamında, idarenin, başvurana ilişkin işlemlerle ilgili bilgi ve belgeleri süresi içerisinde ve gerekçeli olarak kurumumuza gönderdiği, bu anlamda “kararların gerekçeli olması”, “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ve “makul sürede karar verme” ilkelerine uygun hareket ettiği ancak, başvuru sahibine verdiği cevapta idari işleme karşı hangi sürede hangi mercie başvurabileceğini göstermediği bu nedenle de karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi ilkesine uymadığı tespit edildiğinden, idarenin bahse konu ilkeye uygun davranması önerilmektedir

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

13. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE, Bu Ret Kararının, BAŞVURANA ve SAĞLIK BİLİMLERİ ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜNE tebliğ edilmesine

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr