|
ÖZET: Başvuran, Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu’nda sürekli işçi kadrosuna geçiş için yaptığı başvurunun, sınavda başarısız bulunması nedeniyle reddedildiğini belirterek, bu işlemin geri alınmasını talep etmiştir. Başvuru, 30 Nisan 2018 tarihinde yapılmış olup, sınav sonuçları 28 Mart 2018 tarihinde kendisine bildirilmiştir. İtiraz süreci de işletilmiş, ancak itirazı da reddedilmiştir.
Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu, başvuranın sınavda başarısız sayılmasının hukuka uygun olduğunu savunmuştur. Kamu Denetçiliği Kurumu, yapılan incelemelerde sınav komisyonunun mevzuata uygun şekilde oluşturulduğunu, ancak değerlendirme süreçlerinin yeterince şeffaf olmadığını tespit etmiştir. Sınav sonuçlarının ilanı ve itiraz süreçlerinin yönetimi açısından idarenin iyi yönetim ilkelerine tam olarak uymadığına dikkat çekilmiştir. Sonuç olarak, başvuranın sınavda başarısız sayılması işlemi, hukuka aykırı bulunmamış ve bu nedenle talebi reddedilmiştir. Kamu Denetçiliği Kurumu, idarenin uygulamalarında daha fazla şeffaflık ve nesnellik sağlanması gerektiğini vurgulamıştır. |
TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 18057-18057 |sayi|53878609-101.07.05.99-E.53878609-101.07.05.99-E.
BAŞVURU NO : 2018/5647 2018/ 5647
KARAR TARİHİ : 30/10/2018 |tarih|
RET KARARI
BAŞVURAN VEKİLİ / TEMSİLCİSİ :
BAŞVURUYA KONU İDARE : Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu
BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuran tarafından sınavda başarısız bulunmasına ilişkin işlemin geri alınması talep edilmektedir .
BAŞVURU TARİHİ : 30/04/2018 30.4.2018
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Başvuran tarafından, Konya ilinde Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu bünyesinde olarak çalıştığı, sürekli işçi kadrosunda istihdam edilme talebiyle anılan idareye başvurduğu, sınavda başarısız bulunması nedeniyle talebinin reddedildiği ifade ve iddia edilerek mağduriyetinin giderilmesi talep edilmektedir .
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Kamu Denetçiliği Kurumunun 11.06.2018 tarihli ve . sayılı bilgi ve belge isteme yazısına istinaden Gençlik ve Spor Bakanlığı Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu
Konya İl Müdürlüğü tarafından gönderilen 25.06.2018 tarihli ve . sayılı yazıda ve eklerinde; 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23’üncü maddesi ve Kamu Kurum ve
Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında
Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi
Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve Geçici 24
1 / 6üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar ’ın 14’üncü maddesi uyarınca başvuranın
06.03.2018 tarihinde 09:00 – 16:40 saatleri arasında belirli bir süre sınava tabi tutulduğu, ancak
sınavda başarısız olduğu, 28.03.2018 tarihli ve . sayılı yazıyla bu hususun başvurana bildirildiği, ayrıca anılan yazıda 29.03.2018 tarihi saat 17:00 ’a kadar sınav sonucuna itiraz edebileceğinin ifade edildiği, bunun üzerine başvuranın itiraz ettiği, ancak itirazın reddedildiği ifade edilmektedir .
III. İLGİLİ MEVZUAT
3. 2709 sayılı T.C. Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74’üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında, “ Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler .” hükmü yer almaktadır .
4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun Görevi” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında, “ Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .” hükmü yer almaktadır .
5. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23’üncü maddesinin birinci fıkrasında, “5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT
Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, bu Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatlarında; ödemeleri merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerin-den, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden karşılanan 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanlar; a) 657 sayılı Kanunun 48 inci maddesinin (A) bendinin ( 1), ( 4), ( 5), ( 6), ( 7) ve ( 8) numaralı alt bentlerinde belirtilen şartları taşımak, b) Herhangi bir sosyal güvenlik kurumundan emeklilik, yaşlılık veya malullük aylığı al-maya hak kazanmamış olmak, c) Bu kapsamda çalıştırılmalarına ilişkin olarak açtıkları davalardan ve/veya icra takiplerinden feragat edeceğine dair yazılı beyanda bulunmak, ç) En son çalıştığı idare ile daha önce kamu kurum ve kuruluşlarında alt işveren işçisi olarak çalıştığı iş sözleşmelerinden dolayı bu madde ile tanınan haklar karşılığında herhangi bir hak ve alacak talebinde bulunmayacağını ve bu haklarından feragat ettiğine dair yazılı bir sulh sözleşmesi yapmayı kabul ettiğini yazılı olarak beyan etmek, kaydıyla, bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren on gün içinde idaresinin hizmet alım sözleşmesinin yapıldığı birimine, sürekli işçi
2 / 6kadrolarında istihdam edilmek üzere yazılı olarak başvurabilirler . Başvuranların şartları taşıyıp
taşımadıklarının tespiti, bu tespite itirazların karara bağlanması, şartları taşıyanların idarelerince belirlenen usul ve esaslara göre yapılacak yazılı ve/veya sözlü ya da uygulamalı sınava alınması, sınav sonuçlarına itirazların karara bağlanması ve sınavda başarılı olanların kadroya geçirilmesine ilişkin süreç bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde idarelerince sonuçlandırılır . Sınavlarda başarılı olanlar, varsa bu fıkranın (c) bendinde öngörülen davalardan feragat ettiklerini tevsik eden belgeyi ve/veya icra takibine konu alacaktan feragat ettiğine dair icra müdürlüğünden alınacak belgeyi ibraz etmek, bu fıkranın (ç) bendinde öngörülen sulh sözleşmesini ibraz etmek ve öngörülen şartları taşımaya devam etmek kaydıyla, sınav sonuçlarının kesinleşmesini müteakip, her bir sözleşme itibarıyla, yüklenicinin hakedişlerinin ödendiği bütçe, teşkilat ve birim/yerleşim yeri adına vize edilmiş sayılan sürekli işçi kadrolarına idarelerince topluca geçirilir .
Bu fıkra kapsamında feragat edilen davalara veya takiplere ilişkin yargılama ve takip giderleri davacı veya takip eden üzerinde bırakılır ve taraflar lehine vekalet ücretine hükmolunmaz, hükmedilenler tahsil edilmez ve bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihe kadar tahsil edilenler ise iade edilmez . Bu fıkra kapsamında yapılacak sulh sözleşmelerinden damga vergisi alınmaz .” hükmüne yer verilmektedir .
6. 01.01.2018 tarihli ve 30288 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu Kurum ve
Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında
Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi
Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve
Geçici 24 üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar ’ın “Sınav kurulunun teşkili ” başlıklı 13’üncü maddesinde; “Hak sahibi işçilerin sürekli işçi kadrosuna geçirilmesine ilişkin sınavın gerçekleştirilmesi, sınav sonuçlarının değerlendirilmesi ve itirazların incelenerek karara bağlanması amacıyla kapsamdaki idarelerin bünyesinde, duyulacak ihtiyaca göre bakanlık merkez teşkilatlarında ilgili bakanın, diğer idarelerin merkez teşkilatlarında üst yöneticinin, taşra teşkilatı il kuruluşlarında valinin, taşra teşkilatı bölge müdürlüklerinde ise bölge müdürünün onayı ile merkez teşkilatında üst yönetici yardımcısının, üniversitelerde genel sekreter yardımcısının, taşra teşkilatlarında bölge veya il müdürü yardımcısının başkanlığında en az üç kişiden oluşan sınav kurulu teşkil edilir . Aynı usulle iki yedek üye de belirlenir . Gerekmesi halinde ilgili bakanın onayı ile farklı düzey ve şekilde sınav kurulları oluşturulabilir .
Sınav kurulu üyeleri kendilerinin, boşanmış olsalar dahi eşlerinin, ikinci dereceye kadar (bu derece dâhil) kan ve kayın hısımlarının veya evlatlıklarının bu kapsamdaki başvurularında görev alamazlar .
Sınava ilişkin sekretarya işleri ilgili idarenin insan kaynakları birimince yürütülür .” hükmü; “Sınavın gerçekleştirilmesi ve ilanı” başlıklı 14 ’üncü maddesinde , “Hak sahibi işçilerin sürekli işçi kadrosuna geçirilmesine ilişkin sınav; yalnızca yazılı, yalnızca sözlü, yalnızca uygulamalı şekilde yapılabileceği gibi yazılı ve sözlü, sözlü ve uygulamalı şekillerde de yapılabilir . Uygulanacak sınav yöntemi bakanlıklarda bakan, diğer idarelerde ilgili idarenin üst yöneticisi tarafından belirlenir . Sınava katılacakların görev yaptıkları alanlar dikkate alınarak farklı işlerde çalışanlara farklı yöntemde sınav uygulanabilmesi mümkündür .
Sınavların yeri, günü ve saatine ilişkin bilgiler ilgili idarenin internet sayfasında ilan edilir . Yapılan ilan tebliğ hükmüne geçer, ilgililere ayrıca tebligat yapılmaz .
3 / 6Sınav soruları çalışanların iştigal ettiği konulardan seçilir . Yazılı sınav, sınav kurulu tarafından yüz
puan üzerinden değerlendirilir ve tutanağa geçirilir . Sınavda başarılı sayılmak için en az elli puan almak şarttır . Sözlü ve/veya uygulamalı sınavda adaylar “başarılı” ya da “başarısız” olarak tutanağa geçirilir .
Sınavın yazılı ve sözlü sınav şeklinde yapılması halinde, adayın sürekli işçi kadrosuna geçirilebilmesi için yazılı sınavdan en az elli puan alması, sözlü sınavda da başarılı bulunması şarttır .
Sınavda başarılı ve başarısız olanlar sınav kurulu tarafından Kurumun resmi internet adresinde ilan edilir . İlan tebligat yerine geçer, ilgililere ayrıca tebligat yapılmaz .
Sınavlarda sorulacak sorular, çalışanların iştigal ettikleri görevlerle ilgili konularda, yürütmekle yükümlü oldukları vazifelerdeki yetkinliklerini ölçmeye yönelik ve eğitim düzeylerine uygun olarak sınav kurulu tarafından hazırlanır .” hükmü; “Sınav sonuçlarına itiraz ” başlıklı 15’inci maddesinde, “Sınavlarda başarılı olamayanlar, ilan tarihinden itibaren öngörülen süre içerisinde gerekçesini de belirtmek suretiyle yazılı olarak itirazda bulunabilir .
İtirazlar derhal ilgili sınav kuruluna intikal ettirilir . Talep, kurulca değerlendirilerek öngörülen süre içerisinde karara bağlanır ve sonuç ilgilisine yazılı şekilde tebliğ edilir . İtiraz üzerine verilen kararlar kesindir .” hükmü yer almaktadır .
IV. KAMU DENETÇİSİ CELİLE ÖZLEM TUNÇAK’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE
ÖNERİSİ
7. Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde, sınav komisyonunun düzenleyici işleme uygun şekilde oluşturulduğu, ancak sınav komisyonunun başvuran hakkında mevzuatta belirtilen kriterlere uygun olarak değerlendirme yaptığının sunulan belgelerden tespitinin mümkün olmadığı, yine oy birliğiyle adayların başarılı/başarısız olarak değerlendirildiği, her bir üye tarafından yapılan değerlendirmenin ve gerekçesinin ayrı ayrı tutanağa geçirilmesi yönünde de mevzuatta bir açıklık bulunmadığı görüldüğünden başvuranın sınavda başarısız sayılmasına ilişkin işlemde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılarak Ret Kararı Önerisi
Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur .
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka ve Hakkaniyete Uygunluk Yönünden Değerlendirme 8. Başvuran tarafından sınavda başarısız sayılmasına ilişkin işlemin geri alınarak sürekli işçi kadrosuna geçiş işlemlerinin yapılması talep edilmektedir . Dolayısıyla başvuru konusu uyuşmazlık idarenin başvuranın sınav sonucunda başarısız sayılması yönündeki işleminden kaynaklanmaktadır .
9. Sürekli işçi kadrosuna geçirilmesi öngörülen kişilerin tabi tutulacağı sınava ilişkin düzenlemelerin
Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri
4 / 6Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde
İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve Geçici
24 üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar ’da yer aldığı görülmektedir . Bununla
birlikte Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumunca düzenlenen Hizmet Alımı Yoluyla İstihdam
Edilenlerin Sürekli İşçi Kadrolarına Geçişlerinde Uygulanacak Usul ve Esasların 12’nci maddesinde, taşra teşkilatında il müdür yardımcısı unvanı bulunmadığından sınav kurulunun valinin onayı ile personel işlerinden sorumlu şube müdürünün başkanlığında oluşturulması kurala bağlanmaktadır .
10. Başvuruya konu idari işlemde sözlü sınav kurulunun, anılan düzenlemeye uygun olarak personel işlerinden sorumlu şube müdürü başkanlığında toplam beş üyeden teşkil edildiği anlaşılmaktadır .
Sınavda soruların kurul üyeleri tarafından sözlü olarak yöneltildiği, cevapların sözlü olarak alındığı, sonuç listesinin tüm adayları kapsayacak şekilde “başarılı/başarısız” olarak komisyon üyeleri tarafından imzalandığı görülmüştür . Başvuranın sınav sonucuna itiraz ettiği, 30.03.2018 tarihli Sınav
Kurulu Kararında başvuranın itirazının değerlendirildiği ve oy birliği ile “başarısız” sayılmasına karar verildiği görülmektedir .
11. Öte yandan sözlü sınav ile ilgili olarak yazılı ya da görüntülü herhangi bir kayıt sistemi kullanılmadığı, ilgili mevzuatta bu hususta bir açıklık da bulunmadığı anlaşılmaktadır . Başvuran tarafından, değerlendirme tutanağında yer alan puanlamaya ilişkin takdir yetkisinin kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırı olarak kullanıldığı ve sübjektif bir değerlendirme yapıldığı yönünde herhangi bir delil sunulamamakta, Kurumumuzca da bu yönde bir tespit yapılamamaktadır .
12. Kurumumuzca yapılan değerlendirme neticesinde; sınav komisyonunun anılan düzenleyici işleme uygun şekilde oluşturulduğu, sınav komisyonunca oy birliğiyle adayların başarılı/başarısız olarak değerlendirildiği anlaşılmış olup idare tarafından takdir yetkisinin kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırı olarak kullanıldığı ve sübjektif bir değerlendirme yapıldığı yönünde herhangi bir tespit yapılamadığından başvuranın sınavda başarısız sayılmasına ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır .
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
1 3 . İyi yönetim ilkelerine 28.03.2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan
Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6’ncı maddesinde yer verilmiş olup Yüksek Öğrenim
Kredi ve Yurtlar Kurumu’ndan istenen bilgi ve belgelerin Kurumumuza süresi içinde gönderildiği, idarenin başvuranla ilgili işlemlerinde makul sürede karar verme ve kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi ilkelerine uygun hareket ettiği, ancak başvurana hangi sürede hangi mercilere başvurabileceğini göstermediği, dolayısıyla iyi yönetim ilkelerinden karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi ilkesine uymadığı anlaşılmış olup idarenin bu ilkeye de uyması beklenmektedir .
1 4 . Diğer yandan idarece başvurana sorulan soruların ve başvuran tarafından verilen cevapların ne
olduğuna ilişkin yazılı bir belge sunulmamıştır . Bu sebeple başvurana sorulan soruların, başvuranın iştigal ettiği görevlerle ilgili konularda, yürütmekle yükümlü olduğu görevdeki yetkinliğini ölçmeye yönelik ve eğitim düzeyine uygun olup olmadığı yönünde bir değerlendirme yapılamamıştır . Bu itibarla, idarenin sözlü sınav öncesinde bir puanlama kriteri düzenlemesi, sınav komisyonunca
5 / 6sınavda sorulacak soruların önceden hazırlanması ve tutanağa bağlanması, adayların verdiği
yanıtların ve hangi komisyon üyesince hangi notun takdir edildiğinin tutanakta ayrı ayrı ve gerekçeleriyle gösterilmesi, sözlü sınavın nesnelliği ve denetime tabi tutulabilmesi açısından önemli olduğunun idareye hatırlatılması gerektiği değerlendirilmektedir .
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
1 5 . 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 17’nci maddesinin sekizinci fıkrasına göre
Kamu Denetçiliği Kurumuna, dava açma süresi içinde yapılan başvuru, işlemeye başlamış olan dava açma süresini durdurmakta olup anılan Kanunun 21’inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, başvurunun Kurum tarafından reddedilmesi hâlinde, (varsa) durmuş olan dava açma süresi gerekçeli ret kararının ilgiliye tebliğinden itibaren kaldığı yerden işlemeye başlayacak olup başvuru konusu işleme karşı Konya İdare Mahkemesinde yargı yolu açıktır .
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle, başvuranın sınavda başarısız sayılması işleminin geri alınarak sürekli işçi kadrosuna geçirilmesi talebinin REDDİNE;
Kararın gereği için BAŞVURANA ve YÜKSEK ÖĞRENİM KREDİ VE YURTLAR
KURUMU’NA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisi’nce karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi