Sözleşmede alt yüklenici çalıştırılmayacağı hüküm altına alınmışsa, alt yükleniciye iş deneyim belgesi düzenlenebilir mi (Yüksek Fen Kurulu)

T.C.

ÇEVRE VE ŞEHİRCİLİK BAKANLIĞI

Yüksek Fen Kurulu Başkanlığı

Görüş No : 2021/13

Görüş Tarihi : 04/02/2021

YÜKSEK FEN KURULU GÖRÜŞÜ

… Kültür Varlıkları İhale Yönetmeliği’ne göre … ihale edilerek, … birim fiyat sözleşmeye bağlanan“… Yapım İşi”nde; alt yüklenici iş deneyim belgesinin düzenlenmesi hususunda yüklenici ile idare arasında anlaşmazlık oluştuğu belirtilerek anlaşmazlığın çözümüne esas görüşümüzün bildirilmesinin talep edilmesiyle konu incelenip değerlendirilmiştir.

İdaresinin yazısı ekinde gönderilen ve ihale dokümanlarını içerdiği ifade edilen CD ve yazışmalar incelendiğinde;

Yüklenicinin görüş ve talebi;

Yüklenicinin . dilekçesinde; geçici kabulü yapılmış olan bu işte, idarenin izni ile çalıştırmış oldukları alt yüklenici firmaya “alt yüklenici iş deneyim belgesi”nin düzenlenmesi gerektiği,

İdarenin görüş ve değerlendirmesi;

Yüklenicinin söz konusu işte alt yüklenici çalıştırma talebinin gerekli evraklar istenerek kabul edildiği, daha sonra yapılan yazışma ile bu taleplerinin reddedildiği, gelinen aşamada sözleşmenin 15 inci maddesi gereğince alt yüklenici çalıştırılmayacağının hüküm altına alınmasından dolayı “altyüklenici iş deneyim belgesi”nin verilmemesi gerektiği,

Belirtilmektedir.

Tarafların görüş ve talepleri bu şekilde belirlendikten sonra konunun inceleme ve değerlendirilmesine geçilmiştir.

İşin idaresi ve yüklenicisi arasında yapılmış olan yazışmalar incelendiğinde;

Yüklenicinin . tarihinde alt yüklenici talebini idareye ilettiği,

İdare tarafından 07/05/2018 ve 18/05/2018 tarihli yazılar ile alt yüklenici çalıştırılabilmesi için gerekli evrakların yükleniciden talep edildiği ve evraklar yüklenici tarafından sunulduktan sonra 23/05/2018 tarihinde yüklenicinin alt yüklenici çalıştırılmasına izin verildiği,

Yine idarenin 08/11/2019 tarihli yazısı ile daha önce verilen alt yüklenici çalıştırma izninin sehven verildiği, sözleşmenin 15 inci maddesine göre söz konusu işte alt yüklenici çalıştırılamayacağının yükleniciye tebliğ edildiği,

Buna rağmen yüklenicinin 05/01/2021 tarihli dilekçesi ile idaresinden, çalıştırmış olduğu alt yüklenici firmaya “alt yüklenici iş deneyim belgesi”nin verilmesini talep ettiği,

Görülmektedir.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İlkeler” başlıklı 4 üncü maddesinde;

T.C.

Bu Kanunda belirtilen haller dışında sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılamaz ve ek sözleşme düzenlenemez.” hükmü,

Aynı Kanun’un“Sözleşmede değişiklik yapılması”başlıklı 15 inci maddesinde;

“Sözleşme imzalandıktan sonra, sözleşme bedelinin aşılmaması ve idare ile yüklenicinin karşılıklı olarak anlaşması kaydıyla, aşağıda belirtilen hususlarda sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılabilir:

a) İşin yapılma veya teslim yeri.

b) İşin süresinden önce yapılması veya teslim edilmesi kaydıyla işin süresi ve bu süreye uygun olarak ödeme şartları.” hükümleri ve

İşe ait sözleşmenin, “Alt Yüklenicilere İlişkin Belgeler ve Sorumluluklar” başlıklı 15 inci maddesinde;

“Bu işte alt yüklenici çalıştırılmayacak ve işlerin tamamı yüklenicinin kendisi tarafından yapılacaktır.” hükmünün yer aldığı,

Bu hükümler göz önüne alındığında; işin esas sözleşmesinin alt yüklenici sözleşmesinin tamamlayıcısı olduğu ve bu işte alt yüklenici çalıştırılamayacağının alt yükleniciler tarafından da bilinebileceği/bilinmesi gerektiği,

Kanun’un tanımadığı bir yetkinin idarece kullanılarak alt yüklenici çalıştırılmasına müsaade edilemeyeceği, keza kanunla yasaklanan bir hususta herhangi bir tarafın talepte bulunamayacağı,

Anlaşmazlık konusu işte alt yüklenicinin çalıştırılamayacağının ve işlerin tamamının işin yüklenicisi tarafından yapılacağının açık olarak ifade edildiği dikkate alındığında, sözleşmenin 15 inci maddesi hükmüne göre alt yüklenici çalıştırılamayacağından “alt yüklenici iş deneyim belgesi”nin verilemeyeceği,

Görüşüne 1 sayılı Cumhurbaşkanlığı Teşkilatı Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi’nin 112 nci maddesinin 1 inci fıkrasının (ç) bendine istinaden, 04/02//2021 tarihinde yapılan toplantıda katılanların oy birliği ile varılmıştır.