|
ÖZET: Bu Danıştay kararında, başvuranın Gazi Üniversitesi Hastanesi’nde sözleşmeli hemşire olarak çalıştığı ve Sağlık Bakanlığı’na bağlı bir hastaneye atanma talebinde bulunduğu belirtilmektedir. Ancak, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 4/B fıkrası gereğince, sözleşmesini tek taraflı feshedenlerin, fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe atanamayacakları hükmü uygulanmıştır. Başvuranın, tercih yaptığı tarihlerde Gazi Üniversitesi Hastanesi’nde çalıştığı tespit edilmiştir.
Sağlık Bakanlığı, başvuranın atamasının yapılamayacağını, ilgili mevzuat ve KPSS-2022/11 Tercih Kılavuzu uyarınca bildirmiştir. Bu çerçevede, başvuranın sözleşmeli pozisyonuna atanmasının reddedilmesi yönündeki işlemde hukuka ve hakkaniyete aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Başvuranın, tercih işlemleri sırasında koşulları dikkatle incelememesi ve yanlış beyanlarda bulunması, kamu zararına yol açabileceği için bu durum da göz önünde bulundurulmuştur. |
T.C. TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU
(OMBUDSMANLIK)
SAYI : 2023/8562-S.23.13917
BAŞVURU NO : 2023/2084
KARAR TARİHİ : 13/07/2023
RET KARARI ,TCKN:
Adres:
BAŞVURUYA KONU İDARE : SAĞLIK BAKANLIĞI
BAŞVURUNUN KONUSU : Üniversite hastanesinde sözleşmeli çalışmakta iken KPSS ile Sağlık
Bakanlığına bağlı hastaneye yerleştirilen personelin atanma talebi hk.
BAŞVURU TARİHİ : 07/02/2023
I.BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Kurumumuza yapılan başvuruda başvuran özetle; 30.06.2022 tarihinde Gazi Üniversitesi Hastanesi’nde 4B’li olarak çalışmaya başladığını, 18.09.22’de KPSS’ye girdiğini, 16.11.22’de istifa dilekçesini verdikten sonra Sağlık Bakanlığı tarafından yapılacak olan atama tarihini beklediğini, Gazi Üniversitesi Hastanesi ile yapmış olduğu sözleşme gereğince 31.12.22 tarihine kadar hastanede çalışmaya devam ettiğini, 04.12.22 tarihinde Sağlık Bakanlığı ataması için tercih yaptığını, 13.12.22 tarihinde açıklanan sonuçlara göre Ankara
Bilkent Şehir Hastanesi’ne atamasının yapıldığını, 31.11.22 tarihinde Gazi Üniversitesi Hastanesi ile ilişiğim kesildiğini, 02.01.23 tarihinde çalıştığı kurumdan çıkışını aldığını, 11.01.23 tarihinde güvenlik soruşturması arşiv araştırmasının bittiğini, Sağlık Bakanlığı tarafından gönderilen yazıda atamamın yapılması için 05.11.21 tarihinden itibaren 4B’li olarak çalışmaması gerektiğinin, tercih yapılan tarihler sırasında Gazi Üniversitesi Hastanesi’nde çalıştığı için atamasının yapılmadığının bildirildiğini belirterek atamasının yapılmasını talep etmektedir.
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Kurumumuzun bilgi ve belge yazısına cevaben Sağlık Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel
Müdürlüğü’nün 28.04.2023 tarihli sayılı yazısında özetle;
2.1. Bakanlığımız kayıtlarının tetkiki neticesinde; adı geçenin, KPSS-2022/11 sonucuna göre T.C. Sağlık
Bakanlığı Ankara Bilkent Şehir Hastanesi sözleşmeli hemşire pozisyonuna yerleştiği, ancak Gazi
Üniversitesi bünyesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası kapsamında sözleşmeli hemşire olarak çalıştığı tespit edildiğinden ilgili mevzuatı uyarınca atamasının yapılamadığı anlaşılmıştır.
2.2. Adı geçenin sözleşmeli hemşire olarak görev yaptığı, Gazi Üniversitesi Rektörlüğü Personel Daire
Başkanlığının 30.11.2022 tarihli ve sayılı yazıları ile Bakanlığımıza bildirilmiştir.
2.3. 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasında “…Bu şekilde istihdam edilenler, hizmet sözleşmesi esaslarına aykırı hareket etmesi nedeniyle kurumlarınca sözleşmelerinin feshedilmesi veya sözleşme dönemi içerisinde Cumhurbaşkanı kararı ile belirlenen istisnalar hariç sözleşmeyi tek taraflı feshetmeleri halinde, fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe kurumların sözleşmeli personel pozisyonlarında istihdam edilemezler.” hükmüne, 06.06.1978 tarihli ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu
Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların ek 1 inci maddesinin 4 üncü fıkrasında “…Sözleşmesini; a) Kısmi zamanlı veya proje süresi ile sınırlı çalışanlardan, b) Ek 4 üncü madde çerçevesinde unvan değişikliği yapanlardan, c) Eş veya sağlık durumu nedeniyle yer değişikliği talebinde bulunmakla beraber; geçiş yapacağı hizmet birimi bulunmaması, birim bulunmakla beraber o birimde aynı unvan ve niteliği haiz boş pozisyon bulunmaması veya en az bir yıllık fiili çalışma şartını karşılayamaması nedenlerinden herhangi birine bağlı olarak, Ek 3 üncü maddenin (b) veya (c) bendi hükmü kendilerine uygulanamayanlardan, tek taraflı feshedenler, bir yıllık süre şartına tabi tutulmadan yeniden istihdam edilebilirler.” hükmüne yer verilmiş, bu şekilde hizmet sözleşmesini tek taraflı feshedenlerin, fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe atanamayacakları hakkındaki kuralın istisnaları belirtilmiştir.
2.4. Bakanlığımız sözleşmeli sağlık personeli alımına ilişkin KPSS-2022/11 Tercih Kılavuzunun
“Açıklamalar ve Uyarılar” bölümünün 10 uncu maddesinde Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin
Esasların ek 1 inci maddesinin üç ve dördüncü fıkralarında belirtilen istisnalar kapsamında bulunanlar hariç olmak üzere; a) Sağlık Bakanlığı bünyesinde 663 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 45/A maddesine göre sözleşmeli sağlık personeli olarak çalışmakta iken, 5 Aralık 2021 tarihinden sonra Bakanlıkça sözleşmesi feshedilen veya sözleşmesini feshedenlerin atamaları yapılmayacaktır.
b) Sağlık Bakanlığı veya diğer kamu kurum ve kuruluşlarında (üniversite hastaneleri dâhil) 657 sayılı
Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre sözleşmeli personel olarak çalışmakta iken, 5 Aralık 2021 tarihinden sonra kurumlarınca sözleşmesi feshedilen veya sözleşmesini feshedenlerin atamaları yapılmayacaktır.
c) Tercihlerin internetle ÖSYM’ye gönderilmesi gereken son tarih olan 5 Aralık 2022 tarihi itibarıyla Sağlık
Bakanlığı bünyesinde 663 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 45/A maddesine göre sözleşmeli sağlık personeli olarak çalıştığı tespit edilenlerin atamaları yapılmayacaktır.
d) Tercihlerin internetle ÖSYM’ye gönderilmesi gereken son tarih olan 5 Aralık 2022 tarihi itibarıyla Sağlık
Bakanlığı veya diğer kamu kurum ve kuruluşlarında (üniversite hastaneleri dâhil) 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre sözleşmeli personel olarak çalıştığı tespit edilenlerin atamaları yapılmayacaktır.”
denilmektedir.
2.5. Bu çerçevede, kamu kurum ve kuruluşlarında 4/B sözleşmeli personel olarak görev yapmakta iken hizmet sözleşmesini tek taraflı feshedenlerin, Cumhurbaşkanı kararı ile belirlenen istisnalar hariç, fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe kurumların sözleşmeli personel pozisyonlarında istihdam edilemeyeceklerine ilişkin düzenleme hakkında, tercih yapan adaylara gerekli bilgilendirme yapılmıştır.
2.6. Anılan mevzuat hükümleri, hizmet sözleşmesini tek taraflı olarak feshedenlerin fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe yeniden hizmete alınamayacaklarına ilişkin kuralı belirlemekle birlikte, bu kapsamda Cumhurbaşkanı kararınca belirlenen istisnaları taşıyan ve atanma hakkı bulunanlar ile ilgili düzenlemeler de içerdiğinden, kamu kurum ve kuruluşlarında görev yapanlar bakımından tercih aşamasında başvuruların kısıtlanması gibi bir uygulama da yapılamamaktadır. Bu durumda, sözleşmeli personel alımlarına başvuru yapan adayların, tercih işlemlerini tamamlamadan önce, tercih etmek istedikleri tüm sözleşmeli pozisyonların koşullarını dikkatle incelemeleri, koşullarını taşımadıkları sözleşmeli pozisyonlardan tercih yapmamaları, yanlış veya yanıltıcı beyanda bulunmamaları, kamu zararına sebebiyet vermemeleri önem arz etmektedir.
2.7. Hizmet sözleşmesini tek taraflı olarak feshedenlerin fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe yeniden hizmete alınamayacaklarına ilişkin düzenleme, 25.06.2009 tarihli ve 5917 sayılı Kanunun 47 nci maddesi ile 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına eklenmiştir. Söz konusu düzenlemenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren Bakanlığımız sözleşmeli personel alımlarına ilişkin tercih kılavuzlarının tamamında, Sağlık Bakanlığı ya da diğer kamu kurum ve kuruluşlarında 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre sözleşmeli personel statüsünde çalışmakta iken; hizmet sözleşmeleri sona erenler veya sözleşmeli pozisyonlara yerleştirilmek üzere tercih yapanlar hakkında 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasında ve 6.6.1978 tarihli ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların ek 1 inci maddesinin 3 ve 4 üncü fıkralarında yer alan hükümlerin uygulanacağına dair açıklama ve uyarılara yer verilmiştir.
2.8. Ayrıca, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların Ek 3 üncü maddesinde “Sözleşmeli personelin kurumlar arası yer değişikliği yapılamaz.” hükmü bulunması sebebiyle üniversite hastanelerinde çalışmakta iken sözleşmeli personel pozisyonlarına yerleşenlerin atamaları yapılamamaktadır. Yukarıda yapılan açıklamalar çerçevesinde, adı geçenin ilgili mevzuata aykırı bir şekilde tercih yapmak suretiyle yerleşmiş olduğu sözleşmeli personel pozisyonuna atamasının yapılması mümkün bulunmamaktadır.
Başvurusu konusu hakkındaki bilgi ve belgeler ile Bakanlığımız aleyhine açılmış ve takibi yapılan davalara yönelik iş ve işlemlere dair belgeler ekte gönderilmektedir.
Hususları bildirilmiştir.
III. İLGİLİ MEVZUAT
3. 2709 Sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın, VII. Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı başlıklı 74 üncü maddesinde “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği
Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler.”
4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun Görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”
5. 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun “İstihdam Şekilleri ” başlıklı 4 üncü maddesinin (B)
Sözleşmeli personel fıkrasında “… (Ek paragraf: 4/4/2007 – 5620/4 md.) Bu şekilde istihdam edilenler, hizmet sözleşmesi esaslarına aykırı hareket etmesi nedeniyle kurumlarınca sözleşmelerinin feshedilmesi veya sözleşme dönemi içerisinde Cumhurbaşkanı kararı ile belirlenen istisnalar hariç sözleşmeyi tek taraflı
feshetmeleri halinde, fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe kurumların sözleşmeli personel pozisyonlarında istihdam edilemezler.”
düzenlemelerine yer verilmiştir.
IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİNE ÖNERİSİ
6. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilerek hazırlanan “Ret Karar Önerisi” Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka ve Hakkaniyete Uygunluk Yönünden Değerlendirme
7. Kurumumuza yapılan başvuruda başvuran özetle; 30.06.2022 tarihinde Gazi Üniversitesi Hastanesi’nde 4B’li olarak çalışmaya başladığını, 18.09.22’de KPSS’ye girdiğini, 16.11.22’de istifa dilekçesini verdikten sonra Sağlık Bakanlığı tarafından yapılacak olan atama tarihini beklediğini, Gazi Üniversitesi Hastanesi ile yapmış olduğu sözleşme gereğince 31.12.22 tarihine kadar hastanede çalışmaya devam ettiğini, 04.12.22 tarihinde Sağlık Bakanlığı ataması için tercih yaptığını, 13.12.22 tarihinde açıklanan sonuçlara göre Ankara
Bilkent Şehir Hastanesi’ne atamasının yapıldığını, 31.11.22 tarihinde Gazi Üniversitesi Hastanesi ile ilişiğim kesildiğini, 02.01.23 tarihinde çalıştığı kurumdan çıkışını aldığını, 11.01.23 tarihinde güvenlik soruşturması arşiv araştırmasının bittiğini, Sağlık Bakanlığı tarafından gönderilen yazıda atamamın yapılması için 05.11.21 tarihinden itibaren 4B’li olarak çalışmaması gerektiğinin, tercih yapılan tarihler sırasında Gazi Üniversitesi Hastanesi’nde çalıştığı için atamasının yapılmadığının bildirildiğini belirterek atamasının yapılmasını talep etmektedir.
8. Konuyla Sağlık Bakanlığınca iletilen bilgi belgede özetle; başvuranın sözleşmeli hemşire olarak çalıştığı tespit edildiğinden ilgili mevzuatı uyarınca atamasının yapılamadığı, sözleşmeli hemşire olarak görev yaptığının Gazi Üniversitesi Rektörlüğü Personel Daire Başkanlığınca 30.11.2022 tarihli yazıyla bildirildiği, 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası ile 06.06.1978 tarihli ve 7/15754 sayılı
Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların ek 1 inci maddesinin 4 üncü fıkrası kapsamında hizmet sözleşmesini tek taraflı feshedenlerin, fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe atanamayacaklarının istisnalarının düzenlendiği, ayrıca Bakanlığın sözleşmeli sağlık personeli alımına ilişkin KPSS-2022/11 Tercih Kılavuzunun “Açıklamalar ve Uyarılar” bölümünün
10 uncu maddesinde belirtilen istisnalar kapsamında bulunanlar hariç olmak üzere Sağlık Bakanlığı veya
üniversite hastaneleri dâhil diğer kamu kurum ve kuruluşlarında 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre sözleşmeli personel olarak çalışmakta iken, 5 Aralık 2021 tarihinden sonra kurumlarınca sözleşmesi feshedilen veya sözleşmesini feshedenlerin atamalarının yapılmayacağına yer verildiği, bu düzenleme hakkında tercih yapan adaylara gerekli bilgilendirme yapıldığı, sözleşmeli personel alımlarına başvuru yapan adayların, tercih işlemlerini tamamlamadan önce, tercih etmek istedikleri tüm sözleşmeli pozisyonların koşullarını dikkatle incelemeleri gerektiği, koşullarını taşımayanların sözleşmeli pozisyonlardan tercih yapmamaları, yanlış veya yanıltıcı beyanda bulunmamaları, kamu zararına sebebiyet vermemeleri gerektiği, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların Ek 3 üncü maddesi kapsamında üniversite hastanelerinde çalışmakta iken sözleşmeli personel pozisyonlarına yerleşenlerin atamalarının yapılamadığı, dolayısıyla başvuranın ilgili mevzuata aykırı bir şekilde tercih yapmak suretiyle yerleşmiş olduğu sözleşmeli personel pozisyonuna atamasının yapılmasına imkan bulunmadığı bildirilmiştir.
9. Gazi Üniversitesi Rektörlüğünün 28/4/2023 tarihli sayılı yazısı ve eklerinde ise, başvuranın 30/06/2022 tarihinden itibaren hemşire olarak görev yaptığı, 31/12/2022 tarihinde yeni yılda sözleşme yenilemeyerek görevinden ayrıldığı, istifa ve/veya sözleşme feshi durumunun söz konusu olmadığı kaydedilmiştir.
10. Yukarıdaki açıklamalar, başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları ve ilgili mevzuat dahil tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; başvuran, ilgili mevzuata aykırı bir şekilde tercih yapmak suretiyle yerleşmiş olduğundan sözleşmeli personel pozisyonuna atanmasının idarece reddi yönündeki işlemde hukuka ve hakkaniyete aykırılık bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
11. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu
Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup başvuruya konu idarenin söz konusu ilkelere uygun davrandığı değerlendirilmiştir.
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
12. 14/06/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa)
dava açma süresinden kalan süre, kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup İdare Mahkemesine yargı yolu açıktır.
VII. KARAR
Yukarıda açıklanan gerekçe ve dosya kapsamına göre BAŞVURUNUN REDDİNE;
Kararın BAŞVURANA ve SAĞLIK BAKANLIĞINA tebliğine;
Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi