TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 21476-21476 |sayi|18745356-101.07.05.99-E.18745356-101.07.05.99-E.
BAŞVURU NO : 2018/9077 2018/ 9077
KARAR TARİHİ : 21/12/2018 |tarih|
RET KARARI
BAŞVURAN VEKİLİ / TEMSİLCİSİ :
BAŞVURUYA KONU İDARE : Sağlık Bakanlığı
BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuranın eş durumu mazereti nedeniyle naklen atanma talebi hk.
BAŞVURU TARİHİ : 12/07/2018 12.7.2018
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Kurumumuza yapılan başvuruda başvuran, 2016/ 7 ataması ile 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası uyarınca sözleşmeli hemşire olarak atandığını, eş durumu tayini için iki kere dilekçe verdiğini, ancak iki dilekçesinin de eşinin özel sektörde çalışıyor olması sebebiyle reddedildiğini, eşinin kendisine ait işyeri bulunduğunu dolayısıyla yanına gelemediğini, eşi özel sektörde bulunanlar için mevzuatta herhangi bir madde bulunmadığını iddia ederek eşinin bulunduğu ile atanmayı talep etmektedir .
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Başvuruya konu iddialar hakkında bilgi ve belge talebi içeren yazımıza istinaden Sağlık
Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğü tarafından gönderilen 12/ 09/ 2018 tarih ve sayılı cevabi yazıda özetle; 2.1. 657 sayılı Kanunun 4/B maddesinde, sözleşmeli personelin, kalkınma planı, yıllık program ve iş programlarında yer alan önemli projelerin hazırlanması, gerçekleştirilmesi, işletilmesi ve işlerliği için şart olan, zaruri ve istisnai hallere münhasır olmak üzere özel bir meslek bilgisine ve ihtisasına ihtiyaç gösteren geçici işlerde, kurumun teklifi ve Devlet Personel Başkanlığının görüşü üzerine
Maliye Bakanlığınca vizelenen pozisyonlarda sözleşme ile çalıştırılmasına Bakanlar Kurulunca karar verilen ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri olarak tanımlandığı, aynı maddede ayrıca,
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
.
1 / 5sözleşmeli personelin seçiminde uygulanacak sınav ile istisnaları, bunlara ödenebilecek ücretlerin üst
sınırları ile verilecek iş sonu tazminatı miktarı, kullandırılacak izinler, pozisyon unvan ve nitelikleri, sözleşme fesih halleri, pozisyonların iptali, istihdamına dair hususlar ile sözleşme esas ve usullerinin
Bakanlar Kurulunca belirleneceğinin hüküm altına alındığı, 2.2. Bu çerçevede, 06.06.1978 tarihli ve 7/ 15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile Sözleşmeli
Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların yürürlüğe konulduğu, Mezkur Esasların 1’inci maddesinde
“Genel Bütçeye dahil dairelerde … sözleşme ile çalıştırılacak personel hakkında aşağıda belirtilen hükümler uygulanır .” hükmüne; 2’nci maddesinde ise “Sözleşmeli personel mevzuatına uygun olarak birinci maddede belirtilen kuruluşlarda sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu görevlileridir .” hükmüne yer verilmek suretiyle sözleşmeli personelin tanımının yapıldığı ve bunlar hakkında uygulanacak mevzuatın belirtildiği,
2.3 Ayrıca söz konusu Esasların ek 3 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendinde “Personelin eş
durumuna bağlı kurum içi yer değişikliği talebi; vizeli olduğu birimde fiilen en az bir yıl çalışmış olması, geçiş yapacağı hizmet biriminde aynı unvan ve niteliği haiz boş pozisyon bulunması ve kamu personeli olan eşin, kurum içi görev yeri değişikliği mümkün olmayan veya mevzuatı uyarınca zorunlu yer değiştirmeye tabi tutulan bir görevde bulunması kaydıyla yerine getirilebilir .” hükümlerine yer verildiği, sözleşmeli personelin eş durumuna bağlı yer değişikliğinden yararlanabilmesi için eşinin kamu personeli olmasının gerektiğinin açıkça ifade edildiği, 2.4. Sağlık Bakanlığı 4/B Sözleşmeli Personelinin Yeniden Hizmete Alınması ve Kurum İçi Yer
Değişikliğine Dair Yönergenin 7 nci maddesinde de “Eş durumu nedeniyle iller arası yer değişikliği için boş sözleşmeli personel pozisyonları her yıl ocak ve temmuz aylarında Bakanlıkça tespit ve ilan edilir . Bu pozisyonlara yerleştirme kura ile yapılır . Sözleşmeli personelin, eş durumu nedeniyle iller arası yer değişikliği talebinde bulunabilmesi için; a) Bakanlığın o ilde boş pozisyon ilan etmiş olması, b) Pozisyonunun vizeli olduğu ilde fiilen en az bir yıl çalışmış olması, c) Kamu personeli olan eşinin, kurum içi görev yeri değişikliği mümkün olmayan veya mevzuatı uyarınca zorunlu yer değiştirmeye tabi tutulan bir görevde bulunduğunu belgelemesi, ç) Eşinin, stratejik personel olması veya 4924 sayılı Kanuna göre istihdam edilmesi, gerekir .” hükümlerinin bulunduğu, 2.5. Muhtelif yargı kararlarında da ifade edildiği üzere, belli bir statüye girmeyi kabul eden bir kişinin, bu statü için geçerli olan kural ve kaidelere uymasının gerekli olduğu, sözleşmeli personelin de hizmet sözleşmesindeki şartları kabul ederek bu statüye girdiği, başvuran ile akdedilen hizmet sözleşmesinin 10 uncu maddesinde “Personel, 7/ 15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe
Çalıştırılmasına İlişkin Esasların ek 3 üncü maddesinde belirtilen konulan Sözleşmeli Personel durumlar hariç olmak üzere, sözleşme yaptığı Kurumun hizmet birimi dışında görev yapma talebinde bulunamaz .” hükmünün bulunduğu, bu kapsamda Bakanlıktan yürürlükteki mevzuata aykırı işlem yapması beklenemeyeceğinden, eşi kamu personeli olmayan sözleşmeli personelin eş durumu nedeniyle yer değişikliğinden yararlandırılmasının mümkün bulunmadığı, 2.6. Ayrıca, Bakanlık kayıtlarının tetkiki neticesinde şikayet konusu ile ilgili olarak adı geçene ait bir dava dosyası bulunmadığının anlaşıldığı, ifade edilmiştir .
III. İLGİLİ MEVZUAT
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
.
2 / 53. 18/ 10/ 1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın, “Dilekçe, bilgi edinme
ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük
Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler .”, 4. 14/ 6/ 2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun Görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .”, 5. 14/ 07/ 1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun “İstihdam Şekilleri ” başlıklı
“B) Sözleşmeli personel : Kalkınma planı, yıllık program ve iş programlarında yer alan önemli projelerin hazırlanması, gerçekleştirilmesi, işletilmesi ve işlerliği için şart olan, zaruri ve istisnai hallere münhasır olmak üzere özel bir meslek bilgisine ve ihtisasına ihtiyaç gösteren geçici işlerde, Bakanlar Kurulunca belirlenen esas ve usuller çerçevesinde kurumun teklifi ve Devlet Personel
Başkanlığının görüşü üzerine Maliye Bakanlığınca vizelenen pozisyonlarda, mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılmasına karar verilen ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileridir .
…
(Ek paragraf : 4/ 4/ 2007 – 5620/ 4 md.) Sözleşmeli personel seçiminde uygulanacak sınav ile istisnaları, bunlara ödenebilecek ücretlerin üst sınırları ile verilecek iş sonu tazminatı miktarı, kullandırılacak izinler, pozisyon unvan ve nitelikleri, sözleşme fesih halleri, pozisyonların iptali, istihdamına dair hususlar ile sözleşme esas ve usulleri Devlet Personel Başkanlığının görüşü ve
Maliye Bakanlığının teklifi üzerine Bakanlar Kurulunca belirlenir . ” 6. 06.06.1978 tarihli ve 7/ 15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile Sözleşmeli Personel
Çalıştırılmasına İlişkin Esasların, 6.1. 1’inci maddesinde, “ (Değişik : 22/ 11/ 2010- 2010/ 1169) Bu Esaslar, 14/ 7/ 1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası hükmü uyarınca kamu idare, kurum ve kuruluşlarında mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri hakkında uygulanır .” 6.2. “Kurum içi yer değişikliği” başlıklı ek 3 üncü maddesinde , “(Ek : 2/ 3/ 2009- 2009/ 14799) …
Sözleşmeli personelin kurum içi yer değişikliği ise aşağıdaki hallerde Kurumca gerçekleştirilebilir .
…
b) Personelin eş durumuna bağlı kurum içi yer değişikliği talebi; vizeli olduğu birimde fiilen en az bir yıl çalışmış olması, geçiş yapacağı hizmet biriminde aynı unvan ve niteliği haiz boş pozisyon bulunması ve kamu personeli olan eşin, kurum içi görev yeri değişikliği mümkün olmayan veya mevzuatı uyarınca zorunlu yer değiştirmeye tabi tutulan bir görevde bulunması kaydıyla yerine getirilebilir .” 7. Sağlık Bakanlığı 4/B Sözleşmeli Personelinin Yeniden Hizmete Alınması ve Kurum İçi Yer
Değişikliğine Dair Yönergenin,
7.1. “Eş durumu nedeniyle yer değişikliği” başlıklı 7 nci maddesinde , (Değişik madde :
23/ 03/ 2010 tarihli ve 96201 sayılı Bakan Onayı) “Eş durumu nedeniyle iller arası yer değişikliği
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
.
3 / 5için boş sözleşmeli personel pozisyonları her yıl ocak ve temmuz aylarında Bakanlıkça tespit ve ilan
edilir . Bu pozisyonlara yerleştirme kura ile yapılır . Sözleşmeli personelin, eş durumu nedeniyle iller arası yer değişikliği talebinde bulunabilmesi için; a) Bakanlığın o ilde boş pozisyon ilan etmiş olması, b) Pozisyonunun vizeli olduğu ilde fiilen en az bir yıl çalışmış olması, c) Kamu personeli olan eşinin, kurum içi görev yeri değişikliği mümkün olmayan veya mevzuatı uyarınca zorunlu yer değiştirmeye tabi tutulan bir görevde bulunduğunu belgelemesi, ç) Eşinin, stratejik personel olması veya 4924 sayılı Kanuna göre istihdam edilmesi, gerekir” düzenlemeleri yer almaktadır .
IV. KAMU DENETÇİSİ SAADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ
8. Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; başvuranın talebinin reddi yönündeki öneri, Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur .
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 9. 2016/ 7 ataması ile 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası uyarınca sözleşmeli hemşire olarak atanan başvuran, eşinin özel sektörde (kendisine ait işyerinde) çalışıyor olması hasebiyle kendisinin çalışmakta olduğu Sivas iline gelemediğini iddia ederek eş durumundan yararlanarak eşinin bulunduğu Adana iline atanmayı talep etmektedir .
10. 7/ 15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel
Çalıştırılmasına İlişkin Esasların ek 3 üncü maddesi ve benzer şekilde Sağlık Bakanlığı 4/B
Sözleşmeli Personelinin Yeniden Hizmete Alınması ve Kurum İçi Yer Değişikliğine Dair
Yönergenin, 7 nci madde hükmü uyarınca sözleşmeli personelin eş durumu nedeniyle iller arası yer değişikliğinde bulunabilmesi için bazı şartlar öngörülmektedir . Bu kapsamda, sözleşmeli personelin eş durumu nedeniyle naklen atanabilmesi için, eş durumu nedeniyle gitmek istediği ilde Bakanlığın boş pozisyon ilan etmiş olması, pozisyonunun vizeli olduğu ilde fiilen en az bir yıl çalışmış olması ve eşinin ya stratejik personel olması ya 4924 sayılı Kanuna göre istihdam edilmesi ya da kurum içi görev yeri değişikliği mümkün olmayan veya mevzuatı uyarınca zorunlu yer değiştirmeye tabi tutulan bir görevde bulunan kamu görevlisi olması gerekmektedir .
11. İdarece gönderilen bilgi ve belgelerin tetkiki neticesinde, başvuranın eşinin ise, otomatik kapı sistemleri firma sahibi olduğu, 25.01.2016 tarihinden bu yana 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında faaliyetine devam ettiği ve Adana Tuhafiye
Manifatura Züccaciyeciler ve Hırdavatçılar Esnaf Odasına kayıtlı bulunduğu, bir başka deyişle başvuranın eşinin, başvuranın eş durumundan yararlanmak suretiyle naklen atanma talebinin yerine getirilebilmesi için öngörülen meslek grupları içinde yer almadığı anlaşılmıştır .
12. Yukarıda yapılan açıklamalar doğrultusunda, başvuranın, eş durumu sebebiyle naklen atanma talebinin, eşinin kamu personeli olmaması hasebiyle yerine getirilmemesi yönünde tezahür eden idari işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır .
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
4 / 513. İyi yönetim ilkelerine 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan
Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirmede, şikayet başvurusu kapsamında, idarenin, başvurana ilişkin işlemlerle ilgili bilgi ve belgeleri süresi içerisinde ve gerekçeli olarak kurumumuza gönderdiği, bu anlamda “kararların gerekçeli olması” ve “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkelerine uygun hareket ettiği ancak, başvuru sahibine verdiği cevapta idari işleme karşı hangi sürede hangi mercie başvurabileceğini göstermediği bu nedenle de karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi ilkesine uymadığı tespit edildiğinden, idarenin bahse konu ilkeye uygun davranması önerilmektedir .
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
14. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır .
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE; Kararın BAŞVURANA ve SAĞLIK BAKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
.