|
ÖZET: Başvuran, 25 Nisan 2018 tarihinde, Milli Eğitim Bakanlığı’na sürekli işçi kadrosuna geçiş talebinde bulunmuş, ancak 13 Ekim 2015 tarihinden itibaren çalıştığı İlköğretim Okulu’nda yapılan sözlü sınavda başarısız sayılarak talebi reddedilmiştir. Başvuran, sınavın adil yapılmadığını ve İlçe Milli Eğitim Müdürü’nün kendi yakınlarını kadroya almak amacıyla kendisine kadro vermediğini iddia ederek Kamu Denetçiliği Kurumu’na başvurmuştur. İlgili idare, sınavın usulüne uygun gerçekleştirildiğini ve başvuranın başarısız sayılmasının gerekçesinin, sınav performansına dayalı olmadığını belirtmiştir.
Kamu Denetçiliği Kurumu, başvuranın iddialarını ve idarenin açıklamalarını değerlendirerek, sözlü sınavın hukuka ve hakkaniyete uygun yapılmadığı sonucuna varmıştır. Sınavda başvuranın başarısız sayılmasının, yalnızca bir tutanak gerekçe gösterilerek yapıldığı, bu durumun ise hukuken geçerli bir neden olmadığı ifade edilmiştir. Dolayısıyla, başvuranın sözlü sınavının yeniden yapılması ve performansının objektif kriterlere göre değerlendirilmesi tavsiye edilmiştir. Sonuç olarak, Kamu Denetçiliği Kurumu, Milli Eğitim Bakanlığı’na, başvuranın sınavının tekrar yapılması ve değerlendirme sürecinin hukuka uygun şekilde gerçekleştirilmesi hususunda öneride bulunmuştur. Bu kararın, ilgili idare tarafından 30 gün içinde uygulamaya konulması gerektiği vurgulanmıştır. |
TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 17843-17843 |sayi|53878609-101.07.04-E.53878609-101.07.04-E.
BAŞVURU NO : 2018/5106 2018/ 5106
KARAR TARİHİ : 24/10/2018 |tarih|
TAVSİYE KARARI
BAŞVURAN VEKİLİ / TEMSİLCİSİ : –
BAŞVURUYA KONU İDARE : Milli Eğitim Bakanlığı
BAŞVURUNUN KONUSU : Sürekli işçi kadrosuna geçiş talebi hakkındadır .
BAŞVURU TARİHİ : 25/04/2018 25.4.2018
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1) Kurumumuza 25/ 04/ 2018 tarihinde yapılan başvuruda, başvuran 13/ 10/ 2015 tarihinden itibaren
İlköğretim Okulunda personele dayalı hizmet alımı kapsamında alt işverene bağlı çalıştığını, sürekli işçi kadrosuna geçiş için başvuruda bulunduğunu, sözlü sınavda başarısız bulunması nedeniyle talebinin reddedildiğini, oysa komisyon başkanının verdiği bilgiye göre İlçe Milli Eğitim
Müdürü ’in kendi yakınlarını kadroya almak amacıyla kendisine kadro vermediğini iddia ederek, mağduriyetinin giderilmesini talep etmektedir .
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2) Kurumumuzun 06/ 07/ 2018 tarihli ve . sayılı bilgi ve belge isteme yazısına cevaben
gönderilen Kayseri Valiliği İl Milli Eğitim Müdürlüğünün 18/ 07/ 2018 tarihli ve .
sayılı yazısında özetle :
2.1) “Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri
Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde
İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve Geçici
24 üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar”ın 13 üncü maddesi gereği hak sahibi
1 / 9işçilerin sürekli işçi kadrosuna geçirilmesine ilişkin sözlü sınavın gerçekleştirilmesi, sınav
sonuçlarının değerlendirilmesi ve itirazların incelenerek karara bağlanması amacıyla sınav kurulunun oluşturulduğu,
2.2) Sınav Komisyonunun anılan usul ve esaslar çerçevesinde Valilik Makamının 27.01.2018 tarih ve
. sayılı olurları ile oluşturulduğu,
2.3) Başvuru sahibinin sözlü sınavda başarısız olduğuna dair “Sözlü Sınav Değerlendirme Formu”
ile sınavda başarısız sayılmasına ilişkin “Komisyon Tutanağı” ve cevap yazısının ekte sunulduğu,
2.4) Başvurana ait “Sözlü Sınav Değerlendirme Formu”nda başvuranın kimlik bilgilerinin ikametgah
adresinin ve değerlendirme sonucunun yer aldığı, ancak sözlü olarak yöneltilen sorulara ve verilen cevaplara yer verilmediği, değerlendirme sonucunun ise başarısız olarak işaretlendiği,
2.5) Başvuranın 26/ 03/ 2018 tarihli itiraz dilekçesine istinaden “Sözlü Sınav İtiraz Komisyonu”
tarafından yapılan değerlendirmede başvuranın itirazının haklı olmadığı ve başarısız sayılması gerektiğinin tespit edildiği, ancak yine hangi sorulara cevap veremediğine ilişkin bilgiye ve değerlendirme kriterlerine yer verilmediği, görülmüştür .
3) İlgili İdarenin 2 numaralı paragrafta yer verilen açıklamalarında şikayetin çözümü için yeterli
verinin yer almaması üzerine; 02/ 10/ 2018 tarihli . sayılı bilgi ve belge talepli yazımızla, başvuranın sözlü sınavda başarısız değerlendirilme gerekçesi, başarı sıralaması, sınava giren diğer adaların başarı sıralaması ve kadroya alınıp alınmadıklarına ilişkin bilgi ve belge, ayrıca başvuranın
İlçe Milli Eğitim Müdürü ’in yakınlarını kadroya almak amacıyla kendisine kadro verilmediği iddialarına ilişkin açıklamalar talep edilmiştir . Bu kapsamda Milli Eğitim
Bakanlığının 10/ 10/ 2018 tarihli ve . sayılı cevabi yazısı ve eklerinden özetle :
3.1) İlgili hakkında sınav performansına delil teşkil edebilecek yazılı, görüntülü veya sesli kayıt
bulunmadığı,
3.2) Sözlü sınavın il genelinde yapıldığı, sınav döneminde İlçe Milli Eğitim Müdürü olarak
görev yapan ‘in, kendi yakınlarını kadroya almak amacıyla ilgiliye kadro vermediği iddiasının asılsız olduğu,
3.3) Sözlü sınavda başarı sıralamasının bulunmadığı, adayların başarılı ya da başarısız olarak
değerlendirildiği, bu kapsamda sözlü sınava 559 personelin davet edildiği, 557 personelin başarılı sayıldığı, 1 personelin sınava katılmadığı, 1 personelin de başarısız sayıldığı, başarılı sayılan personellerin geçici işçi kadrosuna alındığı,
3.4) Sözlü sınavda komisyon tarafından adaylara önceden hazırlanmış soruların sözlü olarak
sorulduğu ve kişiden alınan cevaplara göre komisyon tarafından değerlendirildiği,
3.5) Başvuranın Kaymakamlığının 08/ 03/ 2018 tarihli ve sayılı yazısı ve ekleri de
dikkate alınarak komisyon tarafından değerlendirme formu ile başarısız sayıldığı ifade
edilmiştir . Söz konusu yazı ve eki tutanak incelendiğinde ise :
2 / 914/ 12/ 2017 tarihinde başvuran çalıştığı sırada borçlusu olduğu bir kişinin başvuranın çalıştığı okulda
yanına gelerek bir şeyler mırıldandığı bunun üzerine başvuranın “bana mı söylüyorsun” diyerek borçlusu olduğu kişinin üzerine yürüdüğü ve ikilinin kavga etmeye başladığının ve birbirlerine vurmaya çalıştıklarının tutanak altına alındığı, söz konusu tutanağın İlkokul Müdürlüğü tarafından 15/ 12/ 2017 tarihli ve . sayılı yazı ile İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne bildirildiği, 07/ 03/ 2018 tarihli ve . sayılı yazı ile İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından
Kaymakamlığına bildirildiği, söz konusu tutanağa istinaden de Kaymakamlığı tarafından 08/ 03/ 2018 tarihli E. sayılı yazı ile Kayseri Valiliği İl Milli Eğitim Müdürlüğüne;
İlkokulunda malzemesiz temizlik hizmet alımı kapsamında taşeron işçi olarak çalışan hakkında taşeron işçilerin kadroya alınmalarıyla ilgili işlemlerde söz konusu tutanağın göz önünde bulundurulması hususunun arz edildiği, görülmektedir .
III. İLGİLİ MEVZUAT
4) Anayasamızın; “Kamu hizmetlerine girme hakkı” başlıklı 70 inci maddesi; “Her Türk, kamu
hizmetlerine girme hakkına sahiptir . Hizmete alınmada, görevin gerektirdiği niteliklerden başka hiçbir ayırım gözetilemez .” “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı
74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında ; “Herkes, bilgi edinme ve kamu
denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler .”,
5) 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun Görevi ” başlıklı 5 inci
maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .”,
6) 7079 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun
Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabul Edilmesine Dair Kanunun 118 inci maddesiyle
375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen Geçici 23 üncü maddesinin birinci
fıkrasında; 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, bu Kanun Hükmünde
Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatlarında; ödemeleri merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerin-den, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden karşılanan 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanlar; a) 657 sayılı Kanunun 48 inci maddesinin (A) bendinin ( 1), ( 4), ( 5), ( 6), ( 7) ve ( 8) numaralı alt bentlerinde belirtilen şartları taşımak, b) Herhangi bir sosyal güvenlik kurumundan emeklilik, yaşlılık veya malullük aylığı almaya hak
3 / 9kazanmamış olmak,
c) Bu kapsamda çalıştırılmalarına ilişkin olarak açtıkları davalardan ve/veya icra takiplerinden feragat edeceğine dair yazılı beyanda bulunmak, ç) En son çalıştığı idare ile daha önce kamu kurum ve kuruluşlarında alt işveren işçisi olarak çalıştığı iş sözleşmelerinden dolayı bu madde ile tanınan haklar karşılığında herhangi bir hak ve alacak talebinde bulunmayacağını ve bu haklarından feragat ettiğine dair yazılı bir sulh sözleşmesi yapmayı kabul ettiğini yazılı olarak beyan etmek, kaydıyla, bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren on gün içinde idaresinin hizmet alım sözleşmesinin yapıldığı birimine, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere yazılı olarak başvurabilirler . Başvuranların şartları taşıyıp taşımadıklarının tespiti, bu tespite itirazların karara bağlanması , şartları taşıyanların idarelerince belirlenen usul ve esaslara göre yapılacak yazılı ve/veya sözlü ya da uygulamalı sınava alınması, sınav sonuçlarına itirazların karara bağlanması ve sınavda başarılı olanların kadroya geçirilmesine ilişkin süreç bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde idarelerince sonuçlandırılır . Sınavlarda başarılı olanlar, varsa bu fıkranın (c) bendinde öngörülen davalardan feragat ettiklerini tevsik eden belgeyi ve/veya icra takibine konu alacaktan feragat ettiğine dair icra müdürlüğünden alınacak belgeyi ibraz etmek, bu fıkranın (ç) bendinde öngörülen sulh sözleşmesini ibraz etmek ve öngörülen şartları taşımaya devam etmek kaydıyla, sınav sonuçlarının kesinleşmesini müteakip, her bir sözleşme itibarıyla, yüklenicinin hakedişlerinin ödendiği bütçe, teşkilat ve birim/yerleşim yeri adına vize edilmiş sayılan sürekli işçi kadrolarına idarelerince topluca geçirilir . Bu fıkra kapsamında feragat edilen davalara veya takiplere ilişkin yargılama ve takip giderleri davacı veya takip eden üzerinde bırakılır ve taraflar lehine vekalet ücretine hükmolunmaz, hükmedilenler tahsil edilmez ve bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihe kadar tahsil edilenler ise iade edilmez . Bu fıkra kapsamında yapılacak sulh sözleşmelerinden damga vergisi alınmaz .”
7) 01/ 01/ 2018 tarihli ve 30288 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu Kurum ve
Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında
Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi
Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 üncü maddesinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esasların;
7.1) “Nihai olarak sınava girmeye hak kazananların belirlenmesi ” başlıklı 12 nci maddesi ; “( 1)
İtiraz edilmemesi ya da itiraz üzerine karar verilmesi durumlarında sınava girmeye hak kazananlara ait liste kesinleşir .”
7.2) “Sınav kurulunun teşkili” başlıklı 13 üncü maddesi; “( 1) Hak sahibi işçilerin sürekli işçi
kadrosuna geçirilmesine ilişkin sınavın gerçekleştirilmesi, sınav sonuçlarının değerlendirilmesi ve itirazların incelenerek karara bağlanması amacıyla kapsamdaki idarelerin bünyesinde, duyulacak ihtiyaca göre bakanlık merkez teşkilatlarında ilgili bakanın, diğer idarelerin merkez teşkilatlarında üst yöneticinin, taşra teşkilatı il kuruluşlarında valinin, taşra teşkilatı bölge müdürlüklerinde ise bölge müdürünün onayı ile merkez teşkilatında üst yönetici yardımcısının, üniversitelerde genel sekreter yardımcısının, taşra teşkilatlarında bölge veya il müdürü yardımcısının başkanlığında en az üç kişiden oluşan sınav kurulu teşkil edilir . Aynı usulle iki yedek üye de belirlenir . Gerekmesi
4 / 9halinde ilgili bakanın onayı ile farklı düzey ve şekilde sınav kurulları oluşturulabilir .
( 2) Sınav kurulu üyeleri kendilerinin, boşanmış olsalar dahi eşlerinin, ikinci dereceye kadar (bu derece dâhil) kan ve kayın hısımlarının veya evlatlıklarının bu kapsamdaki başvurularında görev alamazlar .
( 3) Sınava ilişkin sekretarya işleri ilgili idarenin insan kaynakları birimince yürütülür .”
7.3) “Sınavın gerçekleştirilmesi ve ilanı” başlıklı 14 üncü maddesi ; “( 1) Hak sahibi işçilerin
sürekli işçi kadrosuna geçirilmesine ilişkin sınav; yalnızca yazılı, yalnızca sözlü, yalnızca uygulamalı şekilde yapılabileceği gibi yazılı ve sözlü, sözlü ve uygulamalı şekillerde de yapılabilir . Uygulanacak sınav yöntemi bakanlıklarda bakan, diğer idarelerde ilgili idarenin üst yöneticisi tarafından belirlenir . Sınava katılacakların görev yaptıkları alanlar dikkate alınarak farklı işlerde çalışanlara farklı yöntemde sınav uygulanabilmesi mümkündür .
( 2) Sınavların yeri, günü ve saatine ilişkin bilgiler ilgili idarenin internet sayfasında ilan edilir .
Yapılan ilan tebliğ hükmüne geçer, ilgililere ayrıca tebligat yapılmaz .
( 3) Sınav soruları çalışanların iştigal ettiği konulardan seçilir . Yazılı sınav, sınav kurulu tarafından yüz puan üzerinden değerlendirilir ve tutanağa geçirilir . Sınavda başarılı sayılmak için en az elli puan almak şarttır . Sözlü ve/veya uygulamalı sınavda adaylar “başarılı” ya da “başarısız” olarak tutanağa geçirilir .
( 4) Sınavın yazılı ve sözlü sınav şeklinde yapılması halinde, adayın sürekli işçi kadrosuna geçirilebilmesi için yazılı sınavdan en az elli puan alması, sözlü sınavda da başarılı bulunması şarttır .
( 5) Sınavda başarılı ve başarısız olanlar sınav kurulu tarafından Kurumun resmi internet adresinde ilan edilir . İlan tebligat yerine geçer, ilgililere ayrıca tebligat yapılmaz .
( 6) Sınavlarda sorulacak sorular, çalışanların iştigal ettikleri görevlerle ilgili konularda, yürütmekle yükümlü oldukları vazifelerdeki yetkinliklerini ölçmeye yönelik ve eğitim düzeylerine uygun olarak sınav kurulu tarafından hazırlanır .
7.4) “Sınav sonuçlarına itiraz ” başlıklı 15 inci maddesinde; “( 1) Sınavlarda başarılı olamayanlar,
ilan tarihinden itibaren öngörülen süre içerisinde gerekçesini de belirtmek suretiyle yazılı olarak itirazda bulunabilir .
( 2) İtirazlar derhal ilgili sınav kuruluna intikal ettirilir . Talep, kurulca değerlendirilerek öngörülen süre içerisinde karara bağlanır ve sonuç ilgilisine yazılı şekilde tebliğ edilir . İtiraz üzerine verilen kararlar kesindir .” hükümleri yer almaktadır .
IV. KAMU DENETÇİSİ CELİLE ÖZLEM TUNÇAK’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE
ÖNERİSİ
8) Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı
5 / 9birlikte değerlendirildiğinde; başvuru konusuna ilişkin “ Tavsiye Karar Önerisi ” Kamu
Başdenetçisi’ne sunulmuştur .
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme
9) Başvuranın 13/ 10/ 2015 tarihinden itibaren İlköğretim Okulunda personele dayalı hizmet
alımı kapsamında alt işveren bünyesinde çalıştığı, sürekli işçi kadrosuna geçiş için başvuruda bulunduğu, sözlü sınavda başarısız bulunması nedeniyle talebinin reddedildiği, itirazına binaen itiraz komisyonu tarafından sınavının tekrar değerlendirildiği ve talebinin reddedildiği, bunun üzerine başvuranın sınavın hakkaniyetli yapılmadığı iddiasıyla Kurumumuza başvuruda bulunduğu görülmüştür .
10) Başvuruya konu uyuşmazlığın; sürekli işçi statüsünde kadroya geçiş aşamasında başvuranın
girdiği sözlü sınavın, hukuka ve hakkaniyete uygun yapılıp yapılmadığı noktasında toplandığı görülmektedir .
11) Anayasamızın 2 nci maddesinde belirtilen hukuk devleti, eylem ve işlemleri hukuka uygun olan,
her alanda adaletli bir hukuk düzeni kurup bunu geliştirerek sürdüren, Anayasa’ya aykırı durum ve tutumlardan kaçınan, Anayasa ve hukukun üstün kurallarıyla kendini bağlı sayan devlet olarak tanımlanmaktadır . Nitekim Anayasa’nın 125 inci maddesinde , idarenin, kendi eylem ve işlemlerinden doğan zararı ödemekle yükümlü olduğu, ifade edilerek belirtilen hukuk devleti ilkesinin hayata geçirilmesi amaçlanmıştır .
12) İdari işlemlerin yetki, neden, konu, amaç ve biçim olarak beş öğesi bulunmaktadır ve hukuka
uygun bir idari işlem ancak bu öğeler tam ve sağlıklı olduğu zaman oluşur . İşlemin öğeleri, onun incelenmesi için bir araç olmaktan önce açıklanmış iradenin idari işlem olabilmesinin kurucu koşullarıdır . İdare işlemlerinde neden göstermek zorundadır . İdarenin gösterdiği nedenin ise gerçek, hukuken geçerli, yetkinin amacına uygun olması ve idarece teknik ve hukuki bilgilerle doğru değerlendirilmesi gerekmektedir .
13) Bu bilgiler ışığında somut olay kapsamında; başvuranın 375 sayılı Kanun Hükmünde
Kararnamenin Geçici 23 üncü maddesinin birinci fıkrasında belirtilen şartları taşıdığı ve sınava girmeye hak kazandığı, başvuranın sözlü sınav kurulunun Kamu Kurum ve Kuruluşlarında
Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan
İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne
Geçirilmesine İlişkin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 üncü maddesinin
Uygulanmasına Dair Usul ve Esasların “Sınav kurulunun teşkili” başlıklı 13 üncü maddesine uygun olarak biri başkan (Müdür Yardımcısı) ikisi şube müdürü unvanına sahip olmak üzere üç asil üyeden teşkil ettiği, kadroya alınacak işçilerin tespiti amacıyla yapılacak sınava ait usul ve esasların belirlendiği dolayısıyla yapılan idari işlemlerin usulüne uygun olarak yapıldığı değerlendirilmektedir .
14) Diğer yandan; Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı
Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare
6 / 9Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici
23 ve Geçici 24 üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslara bakıldığında ise; 375
sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 üncü maddesinin birinci fıkrasında belirtilen şartları taşıdıkları takdirde, başvuranların yazılı veya sözlü sınava tabi tutulacağı, sınav sorularının çalışanların iştigal ettiği konulardan seçileceği, sınavda başarılı sayılmanın en az elli puan alma şartına bağlandığı, sözlü ve/veya uygulamalı sınavda adayların “başarılı” ya da “başarısız” olarak tutanağa geçirileceği kural altına alınmıştır .
15) Somut olay kapsamında yapılan değerlendirmede ise; ilgilinin sınav performansına delil teşkil
edecek yazılı, görüntülü veya sesli kayıt bulunmadığı, “Sözlü Sınav Değerlendirme Formu”nda başvuranın kimlik bilgilerinin ikametgah adresinin ve değerlendirme sonucunun yer aldığı, ancak sözlü olarak yöneltilen sorulara ve verilen cevaplara yer verilmediği, değerlendirme sonucunun ise başarısız olarak işaretlendiği ve söz konusu tutanakta sınavda başarısız sayılma gerekçesine ilişkin bir açıklamaya yer verilmediği, görülmektedir .
16) İlgili idare tarafından yapılan açıklamalar ve Kurumumuza gönderilen bilgi ve belgelerden,
başvuranın ilgili idare tarafından başarısız sayılmasının nedeni olarak, başvuranın sınavda sorulan sorulara yanlış cevap verilmesi değil, Kaymakamlığının 08/ 03/ 2018 tarihli ve sayılı kanaat yazısının dayanak gösterildiği görülmektedir . Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri dikkate alındığında ise; adayların sınavda başarılı sayılıp sayılmamasının yazılı ya da sözlü sınavda sorulan sorulara doğru yanıt verip vermemeleri şartına bağlandığı açıkça görülmektedir .
17) Bununla birlikte Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı
Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare
Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin yapılan düzenlemelerde; sınav kurulu üyelerinin kendilerinin, boşanmış olsalar dahi eşlerinin, ikinci dereceye kadar (bu derece dâhil) kan ve kayın hısımlarının veya evlatlıklarının bu kapsamdaki başvurularında görev alamayacakları düzenlenerek, sınav komisyonunun tarafsızlığı korunmak istenmiştir .
18) Kurumumuzca yapılan değerlendirme neticesinde; Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel
Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin
Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 üncü maddesinin Uygulanmasına Dair Usul ve
Esaslarda adayların kadroya geçiş işlemlerinde 6 numaralı paragrafta yer verilen şartları taşımaları halinde sözlü sınava tabi tutulacakları, sözlü sınavda adaylara iştigal ettiği konulardan soru sorulacağı, adayların sorulan soruların en az yüzde ellisine doğru cevap verememesi durumunda başarısız sayılacağının hüküm altına alındığı görülmektedir . Somut olayda ise başvuranın; sorulan sorulara doğru cevap verememesi nedeniyle değil, 14/ 12/ 2017 tarihinde üçüncü bir kişiyle yaşadığı tartışma neticesinde tutulan tutanak gerekçe gösterilerek başarısız sayıldığı, bu açıklamalar çerçevesinde ilgili idare tarafından başvuran hakkında tesis edilen sınavda başarısız sayılması işleminin sebep unsuru yönünden sakat işlem olduğu, dolayısıyla ilgili idare tarafından hukuken geçerli olmayan bir nedene dayandırılarak tesis edilen sözlü sınavda başarısız sayılma işleminin hukuka ve hakkaniyete uygun olmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır .
7 / 9B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
19) İyi yönetim ilkelerine 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan
Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup, idareden istenilen bilgi ve belgelerin süresi içinde ve gerekçeli olarak Kurumumuza gönderildiği ayrıca idarenin başvuranla ilgili işlemlerinde kanunlara uygunluk, makul sürede karar verme ve kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi ilkelerine uygun davrandığı , ancak idari işleme karşı hangi sürede hangi mercilere başvurulabileceği bildirilmediğinden “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uygun davranmadığı anlaşılmış olup idarenin bundan böyle bu ilkeye de uyması beklenmektedir
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
20) 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, bu Tavsiye Kararının idareye
tebliğ tarihinden itibaren 30 gün içinde idare tarafından herhangi bir eylem ya da işlem tesis edilmezse (varsa) dava açma süresinden kalan süre işlemeye devam edecek olup Kayseri İdare
Mahkemelerinde yargı yolu açıktır .
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN KABULÜNE;
Milli Eğitim Bakanlığı tarafından; “Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına
Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi
Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 sayılı Kanun
Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 üncü maddesinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar” çerçevesinde, başvuranın girdiği sözlü sınavda sınav performansına delil teşkil edecek yazılı, görüntülü veya sesli kayıt bulunmaması hususu da göz önüne alındığında, sözlü sınavının tekrar yapılması, sözlü sınav performansının objektif ve hukuken geçerli nedene dayandırılarak değerlendirilmesi hususunda,
MİLLİ EĞİTİM BAKANLIĞINA TAVSİYEDE BULUNULMASINA
6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 20 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca, Milli
Eğitim Bakanlığınca bu karar üzerine tesis edilecek işlemin otuz gün içinde Kurumumuza bildirilmesinin zorunlu olduğuna, Kararın BAŞVURANA VE MİLLİ EĞİTİM BAKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi
8 / 99 / 9