|
ÖZET: Başvuran, Gaziantep Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü’nde Aile ve Sosyal Destek Programı kapsamında işe alınmak üzere başvuruda bulunmuş ve 07/12/2017 tarihinde alt işveren işçisi olarak çalışmaya başlamıştır. Ancak, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname gereği sürekli işçi kadrosuna geçiş talebi, 04/12/2017 tarihi itibarıyla çalışmadığı gerekçesiyle reddedilmiştir. Başvuran, bu durumun kendisini mağdur ettiğini belirterek, 4/D kadrosuna alınmasını talep etmektedir.
İdare, başvuranın sürekli işçi kadrosuna geçiş talebinin, belirtilen tarih itibarıyla çalışıyor olma şartını taşımadığı için reddedildiğini açıklamıştır. Ayrıca, başvuranın 07/12/2017 tarihinden itibaren sigorta girişinin yapılmasının, müdürlüğe gelen bilgilendirme ile ilgili olduğunu belirtmiştir. İdare, başvuranın mevcut durumda ek ders ücreti karşılığında çalıştığını ve işçi kadrosuna geçişinin mümkün olabileceğini ifade etmiştir. Kamu Denetçiliği Kurumu, başvuranın işçi kadrosuna geçiş talebinin reddedilmesinin hukuka uygun olduğunu, ancak idarenin personel alım sürecinde yaşanan aksaklıkların başvuranın mağduriyetine yol açtığını değerlendirmiştir. Bu nedenle, başvuranın sürekli işçi kadrosunda istihdam edilmesi için gerekli işlemlerin yapılması yönünde Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı’na tavsiyede bulunulmuştur. |
TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 18563-18563 |sayi|53878609-101.07.04-E.53878609-101.07.04-E.
BAŞVURU NO : 2018/8845 2018/ 8845
KARAR TARİHİ : 07/11/2018 |tarih|
TAVSİYE KARARI
BAŞVURAN VEKİLİ / TEMSİLCİSİ : –
BAŞVURUYA KONU İDARE : GAZİANTEP AİLE, ÇALIŞMA VE
SOSYAL HİZMETLER İL
MDÜÜRLÜĞÜ
BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuranın işçi kadrosuna geçirilmemesi hakkındadır .
BAŞVURU TARİHİ : 05/07/2018 5.7.2018
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Başvuran, Gaziantep Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğüne Aile ve Sosyal Destek Programı kapsamındaki personel alımı için başvurduğunu ve yapılan sınavlarda başarılı olarak 07/ 12/ 2017 tarihinde alt işveren işçisi olarak çalışmaya başladığını ancak 24/ 11/ 2017 tarihinde asil olarak kazanmasına rağmen 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname kapsamında sürekli işçi kadrosuna geçiş talebi konusunda 04/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalışmadığı gerekçesiyle mağdur edildiğini, çözüm olarak ek ders ücreti karşılığında çalıştırılmaya devam edildiğini belirterek asil olarak kazandığı tarih esas alınarak 4/D kadrosuna alınmayı talep etmektedir .
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler Bakanlığının 11/ 10/ 2018 tarihli ve sayılı, Gaziantep Valiliği Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğünün 23/ 10/ 2018 tarihli ve sayılı yazıları ve eklerinde özetle;
1 / 82.1. İl Müdürlüğü bünyesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı sözleşmesi kapsamında
görev yapan başvuranın, sürekli işçi kadrosuna geçiş talebinin 375 sayılı Kanun Hükmünde
Kararname’nin geçici 23’üncü maddesinde yer alan 04/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalışıyor olma şartını taşımaması nedeniyle reddedildiği, 2.2. Sınav sürecinin 24/ 11/ 2017 tarihinde tamamlanmış olmasına rağmen başvuranın 07/ 12/ 2017 tarihinden itibaren sigorta girişinin yapılmasının, Müdürlüklerine bilginin o tarihte gelmiş olmasından kaynaklandığı, 2.3. Başvuranın istihdamının 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin geçici 23’ncü maddenin onuncu fıkrasında yer alan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı kapsamında yer aldığının değerlendirildiği, 2.4. Başvuranın işçi kadrosuna geçirilmesi talebi kapsamında, 04/ 11/ 2017 tarihinde çalışıyor olmak koşulu haricinde 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin geçici 23’üncü maddesinde yer alan diğer şartları taşıdığının belirtildiği, 2.5. Hâlihazırda başvuranın, Bakanlığın uygun görüşleri ile Müdürlüklerine bağlı Şehitkâmil Sosyal
Hizmet Merkezi Müdürlüğünde ek ders karşılığı görev yaptığı, işçi kadrosuna geçmiş olsa da aynı görevleri yerine getirebileceğinin belirtildiği, 2.6. 2017 Yılında diğer İl Müdürlükleri tarafından Aile ve Sosyal Destek Programı kapsamında personel alımı yapıldığı ancak Müdürlüklerin farklı süreçler yaşadıklarından dolayı 04/ 12/ 2017 tarihinden önce başlatılanların çoğunlukta olmakla birlikte anılan tarihten sonra da göreve başlatılan
Müdürlükler olduğu bilgisinin paylaşıldığı, Açıklamalarına yer verilmiştir .
III. İLGİLİ MEVZUAT
3. Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında;
“Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük Millet Meclisi
Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler .”, 4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun Görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında;
“Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .”, 5. 27/ 06/ 1989 tarihli ve 375 sayılı 657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu, 926 Sayılı Türk Silahlı
Kuvvetleri Personel Kanunu, 2802 Sayılı Hâkimler ve Savcılar Kanunu, 2914 Sayılı
Yükseköğretim Personel Kanunu, 5434 Sayılı T.C. Emekli Sandığı Kanunu İle Diğer Bazı
Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması, Devlet Memurları ve
2 / 8Diğer Kamu Görevlilerine Memuriyet Taban Aylığı ve Kıdem Aylığı İle Ek Tazminat
Ödenmesi Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin, geçici 23’üncü maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkralarında;
“5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT
Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, bu Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatlarında; ödemeleri merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden karşılanan 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanlar; a) 657 sayılı Kanunun 48 inci maddesinin (A) bendinin ( 1), ( 4), ( 5), ( 6), ( 7) ve ( 8) numaralı alt bentlerinde belirtilen şartları taşımak, b) Herhangi bir sosyal güvenlik kurumundan emeklilik, yaşlılık veya malullük aylığı almaya hak kazanmamış olmak, c) Bu kapsamda çalıştırılmalarına ilişkin olarak açtıkları davalardan ve/veya icra takiplerinden feragat edeceğine dair yazılı beyanda bulunmak, ç) En son çalıştığı idare ile daha önce kamu kurum ve kuruluşlarında alt işveren işçisi olarak çalıştığı iş sözleşmelerinden dolayı bu madde ile tanınan haklar karşılığında herhangi bir hak ve alacak talebinde bulunmayacağını ve bu haklarından feragat ettiğine dair yazılı bir sulh sözleşmesi yapmayı kabul ettiğini yazılı olarak beyan etmek, kaydıyla, bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren on gün içinde idaresinin hizmet alım sözleşmesinin yapıldığı birimine, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere yazılı olarak başvurabilirler . Başvuranların şartları taşıyıp taşımadıklarının tespiti, bu tespite itirazların karara bağlanması, şartları taşıyanların idarelerince belirlenen usul ve esaslara göre yapılacak yazılı ve/veya sözlü ya da uygulamalı sınava alınması, sınav sonuçlarına itirazların karara bağlanması ve sınavda başarılı olanların kadroya geçirilmesine ilişkin süreç bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde idarelerince sonuçlandırılır . Sınavlarda başarılı olanlar, varsa bu fıkranın (c) bendinde öngörülen davalardan feragat ettiklerini tevsik eden belgeyi ve/veya icra takibine konu alacaktan feragat ettiğine dair icra müdürlüğünden alınacak belgeyi ibraz etmek, bu fıkranın (ç) bendinde öngörülen sulh sözleşmesini ibraz etmek ve öngörülen şartları taşımaya devam etmek kaydıyla, sınav sonuçlarının kesinleşmesini müteakip, her bir sözleşme itibarıyla, yüklenicinin hakedişlerinin ödendiği bütçe, teşkilat ve birim/yerleşim yeri adına vize edilmiş sayılan sürekli işçi kadrolarına idarelerince topluca geçirilir . Bu fıkra kapsamında feragat edilen davalara veya takiplere ilişkin yargılama ve takip giderleri davacı veya takip eden üzerinde bırakılır ve taraflar lehine vekalet ücretine hükmolunmaz, hükmedilenler tahsil edilmez ve bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihe kadar tahsil edilenler ise iade edilmez . Bu fıkra kapsamında yapılacak sulh sözleşmelerinden damga vergisi alınmaz .
3 / 8Birinci fıkrada yer alan 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalışıyor olmak şartının tespitinde, Sosyal
Güvenlik Kurumuna verilmiş olan sigortalı işe giriş bildirgeleri, işten ayrılış bildirgesi ve aylık prim ve hizmet belgeleri esas alınır . Ancak söz konusu tarihe ilişkin olarak anılan Kuruma yasal süresi dışında verilen belgelere dayanılarak bu madde hükmünden yararlanılamaz . 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olduğu idarelerince tespit edilenlerden, hakkında bu tarihten sonra işten ayrılış bildirgesi verilenler bu madde hükümlerinden yararlanabilir .”, 6. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun; 6.1. “İhale ilânlarında bulunması zorunlu hususlar” başlıklı 24’üncü maddesinin birinci fıkrasının (d) bendinde;
“İhale dokümanında belirtilmeyen hususlara ilânlarda yer verilemez . İhale ilânlarında aşağıdaki
hususların belirtilmesi zorunludur :
…
d) İhale konusu işe başlama ve işi bitirme tarihi .”, 6.2. “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinin ikinci fıkrasının (r) bendinde;
“İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur :
…
r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme halinde alınacak cezalar .”, Düzenlemelerine yer verilmiştir .
IV. KAMU DENETÇİSİ CELİLE ÖZLEM TUNÇAK’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE
ÖNERİSİ
7. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; başvuru konusuna ilişkin hazırlanan “Tavsiye Karar Önerisi” Kamu
Başdenetçisi’ne sunulmuştur .
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 8. Başvuran bir numaralı paragrafta da ifade edildiği üzere, 4/ 12/ 2017 tarihinde çalışmadığı için işçi kadrosuna geçirilmediğini, daha sonra ek ders ücreti karşılığında çalıştırılmaya başlandığını belirterek sürekli işçi kadrosuna alınmasını talep etmektedir .
9. Bilindiği üzere 375 sayılı KHK’nın geçici 23’üncü maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanların, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere başvuru yapabilecekleri
4 / 8düzenlenmektedir . Bununla birlikte başvuranın, 7/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla söz konusu hizmet alım
sözleşmesi kapsamında çalışmaya başlaması nedeniyle işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere yaptığı başvurusunun reddedildiği anlaşılmaktadır . Dolayısıyla somut olayda, 7/ 12/ 2017 tarihinde
Gaziantep Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğünde işe başlayan başvuranın sürekli işçi kadrosunda istihdam edilme talebi üzerine Gaziantep Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından tesis edilen idari işlemlerin incelenmesi gerekmektedir . Bu noktada başvuru konusunun incelenmesi aşamasında, başvuranın istihdam edildiği personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım ihalesine ilişkin bilgi ve belgelerin ve başvuran hakkında Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmiş olan bildirgelerin idare tarafından, iki numaralı paragrafta yer verilen yazı eklerinde gönderilmediği anlaşılmıştır . Bununla birlikte daha önce Kurumumuza başvuru konusu edilen ve aynı hizmet alım sözleşmesi kapsamında istihdam edildiği anlaşılan bir başka başvuranın, 7/ 12/ 2017 tarihinde sigorta girişinin yapılması nedeniyle işçi kadrosuna geçirilmemesini konu alan numaralı başvuru dosyasına ilişkin olarak; Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler Bakanlığının Personel Dairesi
Başkanlığının Kurumumuza gönderdiği 13/ 08/ 2018 tarihli ve sayılı yazısında yer alan bilgi belgeler ile yine Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı Sigorta Primleri Genel Müdürlüğü tarafından
Kurumumuza gönderilen 10/ 09/ 2018 tarihli ve sayılı yazısında yer alan bilgi ve belgeler kapsamında inceleme ve araştırma yapılabilmiştir .
10. Bu kapsamda Gaziantep Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından, Aile Sosyal Destek
Programı kapsamında personel alımına ilişkin sürecin Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Aile ve
Toplum Hizmetleri Genel Müdürlüğünün 24/ 02/ 2017 tarihli ve sayılı yazısı üzerine başlatıldığı anlaşılmaktadır . Mezkûr yazıda Aile Sosyal Destek Programının amacına değinilerek, söz konusu Programa dair personel ihtiyacını karşılamak üzere ülke genelinde, özel hizmet alımı yoluyla 1500 danışma yönlendirme elemanı/ASDEP görevlisi istihdam edilmesine yönelik hazırlık çalışmalarının tamamlandığı, özel hizmet alımı sürecinin örnek şartname dikkate alınarak ve varsa özel durumların da göz önünde bulundurularak gerçekleştirilmesi gerektiği, bu kapsamda hizmet alımı için 2017 ( 31/ 12/ 2017 sonuna kadar) mali yılını kapsayacak şekilde ilgili mevzuatı çerçevesinde ihaleye çıkılmasının istenildiği görülmektedir . Bunun üzerine Gaziantep Aile ve Sosyal
Politikalar İl Müdürlüğünün, 10/ 03/ 2017 tarihinde 2017 yılında 8 ay süreyle hizmet alımı yoluyla çalıştırılmak üzere 50 Aile Sosyal Destek Personeli alım ihalesi yapacağını ilan ettiği ( 17/ 04/ 2017 tarihli ihale komisyonu kararına ilişkin tutanakta da belirtildiği üzere), söz konusu ihalenin de 2017/ 104058 ihale kayıt numarası ile 10/ 04/ 2017 tarihinde yapıldığı anlaşılmaktadır .
Gerçekleştirilen ihale işlemleri sonrasında, ihale komisyonunca 17/ 04/ 2017 tarihinde ihalenin karara bağlandığı ve ihaleyi alan yüklenicilerin belirlendiği görülmektedir .
11. Yapılan hizmet alımı ihalesi sonrasında, başvuranın aile danışmanı personeli olarak Şehitkâmil
Sosyal Hizmet Merkezinde 7/ 12/ 2017 tarihinde, alt işveren Limited
Şirketi ve Limited Şirketi işçisi olarak işe başladığı görülmektedir . Ayrıca başvuranın işçi kadrosuna geçiş başvurusunun reddedilmesinden sonra Aile ve Sosyal Politikalar
Bakanlığının 2/ 04/ 2018 tarih ve sayılı onay yazısı ile ek ders ücreti karşılığında tekrar
Şehitkâmil Sosyal Hizmet Merkezinde görevlendirildiği anlaşılmaktadır .
12. Öte yandan söz konusu ihaleye ilişkin Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Danışma
Yönlendirme/ASDEP Görevlisi Hizmet Alımında Uygulanacak İdari Şartnamenin 45.1’inci
5 / 8maddesinde, işe başlama ve bitiş tarihlerinin sözleşme tasarısında düzenlendiği belirtilmektedir .
Sözleşme tasarısının 9.1’inci maddesinde ise işe başlama tarihinin 1/ 05/ 2017 ve işi bitirme tarihinin ise 31/ 12/ 2017 olduğu düzenlenmektedir . Yine söz konusu hizmet alımına ilişkin ihale ilan metninde de; işe başlama tarihinin 1/ 05/ 2017 ve işin bitiş tarihinin de 31/ 12/ 2017 olarak belirlendiği görülmektedir . Bununla birlikte Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Aile Sosyal Destek Programı
Kapsamında Danışma Yönlendirme Elemanı/ASDEP Görevlisi Hizmet Alımında Uygulanacak
Teknik Şartnamenin 7.7’nci maddesinde; yüklenicinin idare tarafından sözleşmeye davet yazısının kendisine tebliğ edildiği tarih itibarıyla bir hizmet akdine bağlı olarak çalıştırdığı işçiler hariç, sözleşme konusu işte çalıştırmak üzere hizmet akdi yaparak istihdam edeceği personeli, ihale dokümanında belirlenen nitelikleri taşıyanlar arasından kendisinin belirleyeceği seçme yöntemini kullanarak temin edeceği, yüklenici tarafından temin edilecek olan personelin, hizmete uygunluğunun tespiti amacıyla İl Müdürlüğü, Sosyal Hizmet Merkezi Müdürlüğü ve yüklenici firmadan birer yöneticinin katılacağı bir komisyon marifeti ile seçileceği ifade edilmektedir . Ayrıca
Gaziantep Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından 8/ 03/ 2017 tarihinde yapılan ilan ile de, Aile Sosyal Destek Programı kapsamında özel hizmet alımı yolu ile danışma yönlendirme personeli (ASDEP) alımı yapılacağının ve belirtilen koşulları sağlayan kişilerin 15/ 03 – 24/ 03/ 2017 tarihleri arasında şahsen başvurmaları gerektiğinin duyurulduğu görülmektedir . Şu halde Gaziantep Aile ve
Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen ASDEP personeli alımının, ihale süreci ve çalışacak personelin belirlenmesi süreci olmak üzere iki aşamadan oluştuğu anlaşılmaktadır .
13. Buraya kadar yapılan açıklamalar neticesinde, Aile Sosyal Destek Programı kapsamında
Gaziantep Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım ihalesine ilişkin sürecin 10/ 03/ 2017 tarihinde başlatıldığı, ihale konusu işe başlama tarihinin 1/ 05/ 2017 olarak belirlenmekle birlikte, başvuranın 7/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla sigorta girişinin yapıldığı anlaşılmaktadır . Öte yandan Aile Sosyal Destek Programı kapsamında 2017 yılında ülke genelinde işe alım sürecinin başlatıldığı ve 77 ilde 4/ 12/ 2017 tarihinden önce personellerin göreve başlatıldığı görülmektedir . Bununla birlikte ihale konusu işe başlama tarihi açıkça belirlenmiş olmasına rağmen, idarenin bu 77 il dışında kalan Trabzon, Gaziantep, Balıkesir, İstanbul illerindeki görevlilerin neden 4/ 12/ 2017 tarihinden sonra işe başladığına ilişkin herhangi bir açıklamaya yer vermediği görülmektedir .
14. Diğer taraftan başvuranın 375 sayılı KHK kapsamında işçi kadrosunda istihdam edilme talebinin, 4/ 12/ 2017 tarihinde çalışmadığı gerekçesiyle reddedildiği anlaşılmaktadır . 375 sayılı KHK’da 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalışıyor olma koşulunun açıkça yer alması karşısında, tesis edilen işlemde hukuka aykırı bir yön bulunmamaktadır . Bununla birlikte söz konusu hizmet alımına ilişkin ilan metninde ve sözleşme tasarısında, işe başlama tarihinin 1/ 05/ 2017 olarak belirlenmesine rağmen başvuranın belirlenen işe başlama tarihinden yedi aydan fazla bir süre geçtikten sonra işe başlatıldığı anlaşılmaktadır . Bu noktada idarenin, ihale konusu işte çalıştırılacak personelin işe başlamasının alt işverenden kaynaklı bir sebeple geciktiğine yönelik herhangi bir bilgi ve belge de sunmadığı görülmektedir .
15. Öte yandan 4734 sayılı Kanun ihale ilanında ve idari şartnamelerde, ihale konusu işe başlama tarihine zorunlu olarak yer verilmesi gerektiğini düzenlemektedir . Dolayısıyla 4734 sayılı Kanun gereği personel çalıştırılmak üzere yapılacak hizmet alım ihalelerinde idareden beklenen şey,
6 / 8belirlediği işe başlama tarihinden önce hizmet alımına ilişkin tüm süreçleri tamamlamasıdır . Bu
noktada somut olayda idarenin, 1/ 05/ 2017 olarak belirlediği işe başlama tarihinden önce 17/ 04/ 2017 tarihinde ihale sürecini karara bağladığı görülmektedir . Ancak söz konusu hizmet alımının ikinci aşaması olan, çalıştırılacak personelin seçim sürecinin 1/ 05/ 2017 tarihine kadar tamamlanamadığı anlaşılmaktadır . Diğer taraftan Aile Sosyal Destek Programı kapsamında istihdam edilecek personelin belirlenmesi için Gaziantep Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından 8/ 03/ 2017 tarihinde, belirtilen koşullara uygun olan adayların 15/ 03 – 24/ 03/ 2017 tarihleri arasında başvuru yapmaları gerektiğinin duyurulduğu görülmektedir . Dolayısıyla söz konusu hizmet alımı kapsamında istihdam edilecek personelin, ihale dokümanında belirtilen işe başlama tarihine kadar belirlenmesi gerektiği açıktır . Bununla birlikte istihdam edilecek personelin belirlenmesinin yüklenicinin sorumluluğunda olacağı düşünülebilse de, gerek idare tarafından yapılan 8/ 03/ 2017 tarihli ilan gerekse personel alımı için oluşturulan mülakat komisyonunda görev alacak üyelerin belirlenmesine ilişkin 18/ 05/ 2017 tarih ve numaralı Gaziantep Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tutanağından, personelin belirlenmesine ilişkin sürecin asli olarak idare tarafından yürütüldüğü anlaşılmaktadır . Bu nedenlerle belirlenen işe başlama tarihinden yedi aydan fazla bir süre geçtikten sonra başvuranın işe başlatılmasına yönelik hizmet alımına ilişkin idari işleyişte aksaklık olduğu tespit edilmektedir . Bu tespit doğrultusunda, başvuranın işçi kadrosuna geçiş başvurusunun reddedilmesinde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmasa da, 2017 mali yılını kapsaması ve 8 ay sürmesi öngörülen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı sözleşmesi kapsamında kısa bir süre çalıştırıldıktan sonra 375 sayılı KHK gereğince işten çıkarılmasının hakkaniyete uygun olmadığı düşünülmektedir . Zira idari işleyişte yaşanan bu aksaklığın başvuranın, 4/ 12/ 2017 tarihinde çalışmamasına neden olduğu ve böylece 375 sayılı KHK ile yapılan düzenlemeden faydalanamadığı anlaşılmaktadır .
16. Kurumumuzca yapılan değerlendirmeler neticesinde; 4/ 12/ 2017 tarihinde çalışıyor olma koşulunu sağlamaması nedeniyle başvuranın işçi kadrosuna geçiş talebinin reddedilmesine yönelik idari işlemde hukuka aykırı bir yön bulunmasa da, özellikle ülke genelinde yapılan hizmet alım sürecinin diğer illerde 4/ 12/ 2017 tarihinden önce tamamlanmasına ve işe başlama tarihinin ihale dokümanında 1/ 05/ 2017 olarak belirlenmesine rağmen bu tarihten yedi aydan fazla bir süre geçtikten sonra başvuranın işe başlatılması ve bu nedenle işçi kadrosuna geçiş talebinin reddedilmesine yönelik işlemin hakkaniyete aykırı bir durum yarattığı sonuç ve kanaatine varılmıştır .
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 17. İyi yönetim ilkelerine, 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan
Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6’ncı maddesinde yer verilmiştir . Söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirme neticesinde; başvurunun incelenmesi ve araştırılması kapsamında, Kurumumuzca istenilen bilgi ve belgelerin idare tarafından süresi içerisinde ve gerekçeli olarak
Kurumumuza gönderildiği, böylece “kararların gerekçeli olması ve makul sürede karar verme” ilkelerine uygun davranıldığı ancak İdarenin, başvurana verdiği cevaplarda hangi sürede hangi mercilere başvurabileceğini göstermediği, bu nedenle “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uymadığı anlaşılmış olup; idarenin bahse konu ilkeye de uygun davranması beklenmektedir .
7 / 8VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
18. 14/ 06/ 2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun 21’inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, bu Tavsiye Kararının idareye tebliğ tarihinden itibaren 30 gün içinde idare tarafından herhangi bir eylem ya da işlem tesis edilmezse (varsa) dava açma süresinden kalan süre işlemeye devam edecek olup; Gaziantep İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır .
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN KABULÜNE, Başvuranın 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalışıyor olma şartını idarenin söz konusu ihale kapsamında çalışacak personelin belirlenmesi sürecini geç tamamlamasından dolayı yerine getiremediği anlaşıldığından, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilme talebi açısından başvuran hakkında 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ilgili hükümlerinin uygulanması için işlem tesis edilmesi hususunda AİLE, ÇALIŞMA VE SOSYAL HİZMETLER BAKANLIĞINA TAVSİYEDE
BULUNULMASINA,
6328 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca, AİLE, ÇALIŞMA VE SOSYAL
HİZMETLER BAKANLIĞINCA bu karar üzerine tesis edilecek işlemin otuz gün içinde
Kurumumuza bildirilmesinin zorunlu olduğuna, Kararın BAŞVURANA ve AİLE, ÇALIŞMA VE SOSYAL HİZMETLER BAKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisi’nce karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi