|
ÖZET: Başvuranın sürekli işçi kadrosuna geçiş talebinin reddi üzerine yapılan incelemede, Adana Şehir Hastanesi’nde çalıştığı belirtilen başvuranın, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici maddeleri gereği hak sahibi olmadığı sonucuna varılmıştır. Başvuran, 13 Mayıs 2017 tarihinde ISS Tesis Yönetim Hizmetleri A.Ş. bünyesinde temizlik görevlisi olarak çalışmaya başlamış, ancak Adana Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nin kapatıldığı tarihte bu hastanede personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları kapsamında çalışmadığı tespit edilmiştir.
Sağlık Bakanlığı’nın açıklamalarına göre, başvuranın kadroya geçiş talebi, ilgili mevzuatın öngördüğü şartları taşımadığı gerekçesiyle reddedilmiştir. 6428 sayılı Kanun çerçevesinde faaliyete geçen tesislerde 4 Aralık 2017 itibarıyla çalışıyor olma şartı arandığı için başvuranın durumu kapsam dışı kalmıştır. Bu nedenle, başvuranın sürekli işçi kadrosuna geçirilmesi talebinin hukuka uygun olduğu değerlendirilmiştir. Sonuç olarak, başvurunun reddedilmesi yönünde alınan karar, başvuranın hak sahipliği açısından uygun bulunmamıştır. İlgili idarenin, başvuru süreçlerinde iyi yönetim ilkelerine uymadığı da vurgulanmıştır. Başvuranın, kararın tebliğ tarihinden itibaren yargı yoluna başvurma hakkı bulunmaktadır. |
TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 17339-17339 |sayi|53878609-101.07.05.99-E.53878609-101.07.05.99-E.
BAŞVURU NO : 2018/7122 2018/ 7122
KARAR TARİHİ : 17/10/2018 |tarih|
RET KARARI ,
Adres :
BAŞVURAN VEKİLİ / TEMSİLCİSİ : –
BAŞVURUYA KONU İDARE : SAĞLIK BAKANLIĞI
BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuranın sürekli işçi kadrolarında istihdam edilme talebinin reddedilmesi hakkındadır .
BAŞVURU TARİHİ : 28/05/2018 28.5.2018
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Başvuran, 13/ 05/ 2017 tarihinden bugüne Adana Şehir Hastanesi’nde çalıştığını, işçi kadrosuna geçiş talebinin, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı
Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare
Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici
23 ve Geçici 24’üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslara İlişkin Tebliğ’in 20 inci
maddesinin birinci fıkrasına uygun olmadığı gerekçesiyle reddedildiğini belirterek başvuru konusunun incelenmesini talep etmektedir .
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Sağlık Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğünün 21/ 09/ 2018 tarihli ve sayılı yazısı ve eklerinde özetle; 2.1. Adana Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesinin faaliyetlerine 18/ 09/ 2017 tarihinde son verilerek Adana Şehir Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 18/ 09/ 2017 tarihinde faaliyete başladığı, Hastanenin 6428 sayılı Sağlık Bakanlığınca Kamu Özel İş Birliği Modeli İle Tesis Yaptırılması, Yenilenmesi ve Hizmet Alınması İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik
1 / 5Yapılması Hakkında Kanun kapsamında Kamu – Özel iş birliği modeli ile işletildiği,
2.2. Taşeron işçilerin kadroya geçiş işlemlerinin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’ye eklenen geçici 23’üncü ve 24’üncü maddelerinde yer alan hükümlere göre yapıldığı, 2.3. Başvuranın Adana Şehir Eğitim ve Araştırma Hastanesinde, söz konusu Hastane henüz faaliyete geçmeden 13/ 05/ 2017 tarihinde ISS Tesis Yönetim Hizmetleri A.Ş.’de temizlik görevlisi olarak işe başladığı, diğer taraftan kapatılan Adana Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları kapsamında ya da başka bir şekilde çalışmasının bulunmadığı ve bu nedenle işçi kadrosuna geçirilmesi talebinin tespit komisyonunca reddedildiği, Açıklamalarına yer verilmiştir .
III. İLGİLİ MEVZUAT
3. Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74’üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında;
“Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük Millet Meclisi
Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler .”, 4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun Görevi” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında;
“Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .”, 5. 27/ 06/ 1989 tarihli ve 375 sayılı 657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu, 926 Sayılı Türk Silahlı
Kuvvetleri Personel Kanunu, 2802 Sayılı Hâkimler ve Savcılar Kanunu, 2914 Sayılı
Yükseköğretim Personel Kanunu, 5434 Sayılı T.C. Emekli Sandığı Kanunu İle Diğer Bazı
Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması, Devlet Memurları ve
Diğer Kamu Görevlilerine Memuriyet Taban Aylığı ve Kıdem Aylığı İle Ek Tazminat
Ödenmesi Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin, geçici 23’üncü maddesinin on üçüncü fıkrasında;
“Bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten önce 21/ 2/ 2013 tarihli ve 6428 sayılı Sağlık Bakanlığınca
Kamu Özel İş Birliği Modeli ile Tesis Yaptırılması, Yenilenmesi ve Hizmet Alınması ile Bazı Kanun ve
Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun hükümleri çerçevesinde faaliyete geçen tesislere taşınması nedeniyle faaliyetleri sona erdirilen sağlık kurum ve kuruluşlarında, bu kurum ve kuruluşların kapatılma tarihinde birinci fıkrada belirtilen hizmet alımları kapsamında çalıştırılmakta olanlardan 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla söz konusu tesislerde çalışanlar bu madde hükümlerinden yararlandırılır . Bu fıkra kapsamındaki işçilerin bu madde hükümlerinden yararlanabilmeleri için birinci fıkrada yer alan 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla birinci fıkra kapsamındaki idarelere ait işyerlerinde çalışıyor olmak şartı dışındaki diğer şartlar aranır . Bu fıkra kapsamında sürekli işçi kadrolarına geçirilecek işçiler, Sağlık Bakanlığı ve bağlı kurumlarının
2 / 5ihtiyaç bulunan birimlerinde ihdas, tahsis ve vize edilmiş sayılan kadrolarda çalıştırılır . Ancak bu
fıkra kapsamındaki işçiler ile bu madde uyarınca sürekli işçi kadrolarına geçirilmekle birlikte bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten sonra 6428 sayılı Kanun hükümleri çerçevesinde faaliyetleri sona erdirilecek olan sağlık kurum ve kuruluşlarında kapatılma tarihi itibarıyla çalışan ve Sağlık
Bakanlığınca ihtiyaç fazlası olarak belirlenen işçiler, işçi ihtiyacı bulunduğunu bildiren idarelerde ihdas, tahsis ve vize edilmiş sayılan sürekli işçi kadrolarına Devlet Personel Başkanlığınca yerleştirilir . Bu fıkranın uygulanmasında bu maddede öngörülen süreleri artırmaya Maliye
Bakanlığının görüşü üzerine Sağlık Bakanlığı; ihtiyaç fazlası işçilerin diğer idarelere yerleştirilmesine ilişkin hususları belirlemeye ise Maliye Bakanlığı ve Sağlık Bakanlığının görüşleri üzerine Devlet Personel Başkanlığı yetkilidir .”, 6. 1/ 01/ 2018 tarihli ve 302888 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Kurum ve
Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında
Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi
Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve
Geçici 24 Üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esasların “Sağlık Bakanlığındaki kamu özel işbirliği kapsamındaki tesislere ilişkin hükümler” başlıklı 20’inci maddesinin birinci fıkrasında;
“6428 sayılı Sağlık Bakanlığınca Kamu Özel İş Birliği Modeli ile Tesis Yaptırılması, Yenilenmesi ve
Hizmet Alınması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması
Hakkında Kanun hükümleri çerçevesinde faaliyete geçen tesislere taşınması nedeniyle faaliyetleri sona erdirilen sağlık kurum ve kuruluşlarında, bu kurum ve kuruluşların kapatılma tarihinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları kapsamında çalıştırılmakta olanlardan 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla kamu özel iş birliği modeli ile işletilen tesislerde çalıştırılanlar bu Usul ve Esaslarda sürekli işçi kadrolarına geçirilme açısından öngörülen şartları taşımaları kaydıyla aynı hükümlerden yararlandırılarak Sağlık Bakanlığının ilgili birimlerinde ihdas ve vize edilmiş sayılan sürekli işçi kadrolarına geçirilir .”, Düzenlemelerine yer verilmiştir .
IV. KAMU DENETÇİSİ CELİLE ÖZLEM TUNÇAK’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE
ÖNERİSİ
7. Başvuru konusu kapsamında yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilerek hazırlanan Ret Karar Önerisi Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur .
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 8. Başvuru konusu somut olay, başvuranın sürekli işçi kadrosuna geçirilmesi talebi kapsamında tesis edilen işlemler hakkındadır . Bu noktada başvuranın sürekli işçi kadrosuna geçiş talebinin reddedilmesi üzerine Tespit Komisyonu kararına itiraz ettiği, itiraz üzerine de Tespit Komisyonunca durumunun yeniden incelendiği ve hak sahipliği açısından kapsam dışı olması nedeniyle sürekli işçi
3 / 5kadrosuna alınmamasına karar verildiği anlaşılmaktadır . Dolayısıyla başvuranın sürekli işçi
kadrosuna geçirilmesi talebi üzerine idare tarafından tesis edilen işlemlerin incelenmesi gerekmektedir .
9. Bilindiği üzere 375 sayılı KHK’nın geçici 23’üncü maddesinin on üçüncü fıkrasında; 6428 sayılı
Kanun hükümleri çerçevesinde faaliyete geçen tesislere taşınması nedeniyle faaliyetleri sona erdirilen sağlık kurum ve kuruluşlarının kapatılma tarihinde bu sağlık kurum ve kuruluşlarında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları kapsamında çalıştırılmakta olanlardan, 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla söz konusu Kamu – Özel iş birliği ile işletilen tesislerde çalıştırılanların öngörülen diğer şartları da taşımaları kaydıyla sürekli işçi kadrolarında istihdam edilme hakkına sahip oldukları düzenlenmektedir .
10. Bu itibarla 375 sayılı KHK’nın geçici 23’üncü maddesinin on üçüncü fıkrası kapsamında yer alan sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere başvuru yapabilecek kişilerin, 6428 sayılı
Kanun kapsamında faaliyete geçen tesislerde 4/ 12/ 2017 tarihi itibarıyla çalışıyor olmaları gerekmektedir . Bununla birlikte mezkûr düzenleme kapsamında sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmesi öngörülen kişilerin, 6428 sayılı Kanun hükümleri çerçevesinde faaliyete geçen tesislere taşınması nedeniyle faaliyetleri sona erdirilen sağlık kurum ve kuruluşlarının kapatılma tarihinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları kapsamında çalıştırılan kişiler olduğu anlaşılmaktadır .
11. Diğer taraftan başvuru konusu somut olayda başvuranın, işveren ISS Tesis Yönetim Hizmetleri
Anonim Şirketi tarafından Sosyal Güvenlik Kurumuna verilen 12/ 05/ 2017 tarihli işe giriş bildirgesi ile Adana Şehir Eğitim ve Araştırma Hastanesinde 13/ 05/ 2017 tarihi itibarıyla çalışmaya başladığı görülmektedir . Ayrıca Adana Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 18/ 09/ 2017 tarihinde kapatılarak Adana Şehir Eğitim ve Araştırma Hastanesine taşındığı ve Adana Şehir Eğitim ve
Araştırma Hastanesinin de 18/ 09/ 2017 tarihinde faaliyete başladığı anlaşılmaktadır . Başvuranın ise
Adana Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesinin kapatılma tarihinde, bu Hastanede personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları kapsamında çalışmasının bulunmadığı açıktır . Nitekim iki numaralı paragrafta da yer verildiği üzere idare, başvuranın kapatılan Adana Numune Eğitim ve
Araştırma Hastanesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları kapsamında ya da başka bir şekilde çalışmasının bulunmadığını belirtmektedir . Dolayısıyla başvuranın 375 sayılı KHK kapsamında sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmesi öngörülen kişilerden olduğunun kabulü mümkün değildir .
12. Kurumumuzca yapılan değerlendirmeler neticesinde; 6428 sayılı Kanun kapsamında faaliyete geçen Adana Şehir Eğitim ve Araştırma Hastanesine taşınması nedeniyle kapatılan Adana
Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesinin kapatılma tarihinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı kapsamında bu Hastanede çalışması bulunmayan başvuran hakkında, hak sahipliği açısından kapsam dışı olması nedeniyle sürekli işçi kadrolarında istihdam edilme talebinin reddine yönelik tesis edilen idari işlemin hukuka ve hakkaniyete aykırı olmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır .
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
4 / 513. İyi yönetim ilkelerine, 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan
Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6’ncı maddesinde yer verilmiştir . Söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirme neticesinde; başvurunun incelenmesi ve araştırılması kapsamında, Kurumumuzca istenilen bilgi ve belgelerin idare tarafından süresi içerisinde Kurumumuza gönderilmediği, ayrıca idarenin, başvurana verdiği cevapta hangi sürede hangi mercilere başvurabileceğini göstermediği, bu nedenle “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi”, “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkelerine uymadığı anlaşılmış olup, idarenin bahse konu ilkelere uygun davranması beklenmektedir .
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
14. 6328 sayılı Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup, Adana İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır .
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE, Kararın BAŞVURANA ve SAĞLIK BAKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi