|
ÖZET: Başvuran, Sağlık Bakanlığı’na yaptığı başvuruda, işe başladığı dönemde teknik kadro bulunmaması nedeniyle temizlik görevlisi olarak işe alındığını, ancak elektrik teknik personeli olarak çalıştığını iddia etmektedir. Başvuran, 2023 yılına kadar teknik birimlerde çalıştığını ve kadrosunun değiştirilmesi için dilekçe verdiğini belirtmiştir. Ancak, 2023 yılında Sivas Numune Hastanesi’nde temizlik görevlisi olarak görevlendirilmiş ve daha sonra teknik birimden temizlik işlerine yönlendirilmiştir.
Sağlık Bakanlığı, başvuranın sürekli işçi olarak temizlik görevlisi kadrosunda çalıştığını ve 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23. maddesi gereği, kadrosunun değiştirilemeyeceğini ifade etmiştir. Başvuranın teknik birimde çalışabilmesi için gerekli şartların sağlanmadığı belirtilmiş, ayrıca başvuranın teknik birimlerde çalıştığı süre boyunca, kadrosunun temizlik görevlisi olarak belirlendiği vurgulanmıştır. İdare, başvuranın talebinin hukuka uygun olarak reddedildiğini belirtmiştir. Sonuç olarak, Kamu Denetçiliği Kurumu, başvuranın talebinin reddi yönünde karar almış ve bu kararın hukuka uygun olduğunu tespit etmiştir. Başvuranın, ilgili idare işlemine karşı dava açma hakkı bulunmaktadır. |
T.C. TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU
(OMBUDSMANLIK)
2024/4734-S.24.7482
SAYI : 2024/4724-S.24.7472
BAŞVURU NO : 2023/18758 2023/18578
KARAR TARİHİ : 03.05.2024
RET KARARI ,TCKN:
Adres:
BAŞVURUYA KONU İDARE : SAĞLIK BAKANLIĞI
BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuranın, teknik birimde çalışma talebi hakkındadır.
BAŞVURU TARİHİ : 16.11.2023
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Kurumumuza T.C. Kimlik Numaralı tarafından yapılan başvuruda başvuran özetle, işe başladığı dönemde şirket bünyesinde teknik eleman kadrosu bulunmaması sebebiyle temizlik görevlisi olarak işe başlatılıp kadro olması durumunda teknik kadroya geçirileceğinin söylendiğini, taşerona kadro verildiğinde yine teknik kadro olmadığı için temizlik personeli olarak kadroya alındığını ancak işe girişinden beri elektrik teknik personeli olarak çalıştığını, Toplu İş Sözleşmesinin 29. maddesinin devamında; “vasıfsız işçi kadrosunda bulunmakla beraber, 1 yıl süreyle vasıflı işçiler tarafından yapılması gereken bir işte çalışmış olanlar bu sürenin sonunda vasıfsız bir işte çalıştırılamazlar” hükmünün yer aldığını, Sivas İlçe Devlet Hastanesinde elektrik elektronik işleri yapabilir diye resmi yazı yazıldığını ve bu şekilde 2023 yılı Ağustos ayına kadar çalışarak yine kadrosunun teknik olarak değiştirilmesi için dilekçe verdiğini, evinin Sivas merkezde olması sebebiyle 2023 yılında Sivas Numune
Hastanesine yolluksuz ve harcırahız olarak görevlendirme istediğini, talebinin kabul edildiğini, Numune
Hastanesi teknik birim elektrik atölyesinde 5 ay çalıştığını ancak İş Güvenliği Biriminin bu şekilde çalışamayacağını öne sürerek kendisini teknik birimden temizlik işlerine verilmesine sebep olduğunu belirterek teknik birim elektrik atölyesinde çalışmayı talep etmektedir.
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Kurumumuzun 27/11/2023 tarihli ve S. sayılı bilgi-belge isteme yazısına istinaden Sağlık
Bakanlığından alınan 12/12/2023 tarihli ve E- – – sayılı cevabi yazı ve eklerinde;
2.1. Başvuranın Devlet Hastanesinde sürekli işçi 696 (Temizlik Görevlisi) olarak görev yaptığı,
2.2. Sürekli İşçi personele ilişkin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 üncü maddesinin beşinci fıkrasında “Sürekli işçi kadrolarına geçirilenler birinci fıkrada öngörülen şartları taşıdıkları sürece
ve çalıştırıldıkları teşkilat ve birimde geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilebilir.” hükmüne yer verildiği,
2.3. Adı geçen personelin, 31.08.2023 tarihli dilekçesiyle yeniden teknik kadroda görevlendirme talebinde bulunduğu ancak anılan mevzuat hükmü gereği talebinin Bakanlıklarınca uygun görülmeyerek 01.12.2023 tarihli ve E. sayılı menfi yazılarının personele tebliğ edilmek üzere Sivas Valiliği İl Sağlık
Müdürlüğüne gönderildiği,
2.4. Ek Word belgesinde, başvuru konusu hakkında idari olarak 24.11.2023 tarih ve sayılı yazıları ile Bakanlıkları Diğer Hizmet Sınıfları Atama Daire Başkanlığına görüş sorulduğu, hukuki olarak
Müdürlükleri tarafından herhangi bir işlem tesis edilmediği, / esas numarası ve / karar numarası ile alınmış mahkeme kararı mevcut olup kararda “7079 sayılı yasa ile kadroya geçirilme işlemi sırasında emredici şekilde, işçinin; alt işverende istihdam edilirken hangi işi yapmakta ise yine aynı işi yapmak üzere istihdam edileceği düzenlenmiştir.” hükmü yer aldığı,
2.5. Adı geçenin İhale kapsamında Temizlik Görevlisi olarak işe alındığı ve 696 sayılı KHK kapsamında çalıştığı tesiste ve görev yaptığı alanda çalışmaya devam etmesi şartıyla kadrolu işçi statüsüne geçirildiği, farklı bir alanda istihdam edilmesinin kanunen mümkün olmadığı,
2.6. Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından adı geçen personelin Meslek Lisesi (Elektrik
Elektronik Teknolojileri Bölümü) mezunu olması nedeniyle Teknik Birim (Elektrik, Elektronik) elemanı olarak 03.12.2020 tarihinde görevlendirildiği,
2.7. Adı geçen personelin 03.12.2020 tarihinde Teknik Birime görevlendirilmesi başlamış olup 01.08.2023 tarihinde Numune Hastanesine (Temizlik Görevlisi) ünvanlında görevlendirilmesi yapılana kadar devam ettiği (2 yıl 8 ay),
2.8. Sağlık Bakanlığında 4857 sayılı Kanunla atanan işçilerin TİS sözleşmesi kapsamında değerlendirilebileceği fakat 696 Sayılı KHK ile sürekli işçi kadrosuna alınan taşeron işçilerin 696 Sayılı
KHK’daki kısıtlayıcı hüküm gereği TİS sözleşmesindeki bu madde kapsamında değerlendirilip değerlendirilmeyeceği hususunda tereddüte düşüldüğü,
2.9. Başvuranın Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından sahip olduğu mezuniyet diplomasına ve ihtiyaca binaen teknik birim hizmetlerinde çalıştırıldığı,
2.10. Bakanlıklarının sürekli işçi alımında temizlik görevlisi statüsü için mezuniyetle ilgili herhangi bir vasıf aramadığından vasıfsız olarak, Elektrikçi alımında mezuniyetle ilgili belge istediğinden vasıflı olarak belirtildiği,
Açıklamalarına yer verilmiştir.
3. İdare tarafından gönderilen ek evrakların tetkiki, neticesinde;
3.1. İlçe Devlet Hastanesinin 03/12/2020 tarihli ve sayılı Görevlendirme ile başvuranın
Teknik Birim elemanı olarak görevlendirildiği,
3.2. Sivas Devlet Hastanesinin 09/06/2022 tarih ve E- _ sayılı yazısında
“…hizmetin aksamaması için ihtiyaca binaen hastanemizde görevli Sürekli işçi (Temizlik) personel
/
Elektrik Teknisyeni olarak görev onayı alınması…” belirtildiği, Sivas Numune Hastanesinin 04/12/2023 tarih ve E- – – sayılı yazısında; “Söz konusu personel 01.08.2023 tarihinde Devlet Hastanesinden hastanemize görevlendirme ile gelmiştir. Kadrosu Temizlik personelidir. 24/11/2023 tarihinde teknik birimde görev almak istediğine dair dilekçesi vardır. Bu dilekçesine istinaden İl Sağlık Müdürlüğüne talep yazısı yazılmıştır. Görevlendirilme süresi içerisinde kadrosundaki görevi dışında herhangi bir işlem, talimat veya görevlendirme yapılmamıştır.” belirtildiği,
3.3. Sivas Numune Hastanesinin 24/11/2023 tarih ve E- – – sayılı yazısında
“Hastanemizde ihtiyaca binaen elektronik atölyesi kurulmuştur. Bu atölyede hastane hizmetlerinde aksaklık olmadan yürütülebilmesi için aşırı yüksek maliyetli, kurumumuz tarafından değiştirme şansı çok düşük olan cihazların tamiri ve bakımının yapılması planlanmaktadır. Bu elektronik cihazların tamiratını yapabilecek personele de gereksinim duyulmaktadır. İlimizde de bu işi yapabilecek personel yok denecek kadar azdır.
Kadrosu devlet hastanesinde bulunan asli görevinin (temizlik) dışında 5 yıldır devlet hastanesinde elektirik-elektronik atölyesinde calışan, hastanede elektirik-elektronik cihaz bakım, onarım ve kurulumunu yapan, kamuya geçmeden önce piyasada elektronik cihaz tamir ve bakımı, kurulumu gerçekleştiren, teknik birimde çalışma şartlarına yetecek diploma, ustalık belgelerine vb. sahip teknik birim bünyesinde görevlendirilmesi hususunda, …” belirtildiği,
3.4. Başvuranın Belirsiz Süreli İş Sözleşmesinin İşçinin görev yeri ve yapacağı işler başlıklı 4üncü maddesinde; “(I) İşçi, işveren veya vekilinin, merkez teşkilatı hizmet birimlerinde/il sınırları içindeki işyerlerinde göstereceği yerlerde verilen görevi yapmakla yükümlüdür, (2) İşçinin; il içerisinde belirlenen
İşyerlerinde kadrosu bulunmakla birlikte, il genelinde ihtiyaç hâsıl olduğunda kadroya geçişi yapılan işi yapmak kaydıyla il içerisindeki birimlere bir mali yılda altı ay süreyle İl Sağlık Müdürlüğünce geçici olarak görevlendirilmesi yapılabilir, görevlendirilen sürekli İşçinin hizmetine İhtiyaç duyulduğu takdirde görevlendirme süresi altı ay daha uzatılabilir, (3) Hizmetine ihtiyaç duyulması halinde -taşra teşkilatında görevli işçinin Bakanlık merkez teşkilatına görevlendirilmesi, Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğünce yapılır, belirtildiği tespit edilmiştir.
III. İLGİLİ MEVZUAT
4. 18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının; 4.1. “Cumhuriyetin nitelikleri” başlıklı 2 nci maddesinde; “Türkiye Cumhuriyeti, toplumun huzuru, millî dayanışma ve adalet anlayışı içinde, insan haklarına saygılı, Atatürk milliyetçiliğine bağlı, başlangıçta belirtilen temel ilkelere dayanan, demokratik, lâik ve sosyal bir hukuk Devletidir.”, 4.2. “Devletin temel amaç ve görevleri” başlıklı 5 inci maddesinde; “Devletin temel amaç ve görevleri, Türk milletinin bağımsızlığını ve bütünlüğünü, ülkenin bölünmezliğini, Cumhuriyeti ve demokrasiyi korumak, kişilerin ve toplumun refah, huzur ve mutluluğunu sağlamak; kişinin temel hak ve hürriyetlerini, sosyal hukuk devleti ve adalet ilkeleriyle bağdaşmayacak surette sınırlayan siyasal, ekonomik ve sosyal engelleri kaldırmaya, insanın maddi ve manevi varlığının gelişmesi için gerekli şartları hazırlamaya çalışmaktır.”, 4.3. “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye
Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler.”, 5. 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanunun,
/
5.1. “Tanımlar” başlıklı 2nci maddesinde, “Bir iş sözleşmesine dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi denir.”
5.2. “Tanım ve şekil” başlıklı 8inci maddesinde; “İş sözleşmesi, bir tarafın (işçi) bağımlı olarak iş görmeyi, diğer tarafın (işveren) da ücret ödemeyi üstlenmesinden oluşan sözleşmedir.”
5.3. Çalışma koşullarında değişiklik ve iş sözleşmesinin feshi başlıklı 22nci maddesinde; “İşveren, iş sözleşmesiyle veya iş sözleşmesinin eki niteliğindeki personel yönetmeliği ve benzeri kaynaklar ya da işyeri uygulamasıyla oluşan çalışma koşullarında esaslı bir değişikliği ancak durumu işçiye yazılı olarak bildirmek suretiyle yapabilir. Bu şekle uygun olarak yapılmayan ve işçi tarafından altı işgünü içinde yazılı olarak kabul edilmeyen değişiklikler işçiyi bağlamaz. İşçi değişiklik önerisini bu süre içinde kabul etmezse, işveren değişikliğin geçerli bir nedene dayandığını veya fesih için başka bir geçerli nedenin bulunduğunu yazılı olarak açıklamak ve bildirim süresine uymak suretiyle iş sözleşmesini feshedebilir. İşçi bu durumda
17 ila 21 inci madde hükümlerine göre dava açabilir. Taraflar aralarında anlaşarak çalışma koşullarını
her zaman değiştirebilir. Çalışma koşullarında değişiklik geçmişe etkili olarak yürürlüğe konulamaz.”
6. 6098 sayılı Türk Borçlar Kanununun 393 üncü maddesinde; “Hizmet sözleşmesi, işçinin işverene bağımlı olarak belirli veya belirli olmayan süreyle iş görmeyi ve işverenin de ona zamana veya yapılan işe göre ücret ödemeyi üstlendiği sözleşmedir.”
7. 08/03/2018 tarihli ve 30354 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “7079 sayılı Olağanüstü
Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin
Değiştirilerek Kabul Edilmesine Dair Kanununun” 118 inci maddesinin beşinci fıkrasında; “Sürekli işçi kadrolarına geçirilenler, birinci fıkrada öngörülen şartları taşıdıkları sürece ve çalıştırıldıkları teşkilat ve birimde geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilebilir. Bunların istihdam süreleri hiçbir şekilde sosyal güvenlik kurumlarından emeklilik, yaşlılık veya malullük aylığı almaya hak kazandıkları tarihi geçemez. Özel güvenlik görevlilerinden bu madde kapsamında geçiş işlemleri yapılanlar, 5188 sayılı Kanun hükümlerine de tabi olmaya devam eder.” hükmü,
7.1. Anılan Kanunun altıncı fıkrasında ise: “[…] Sürekli işçi kadrolarına geçirilenler, birinci fıkrada öngörülen şartları taşıdıkları sürece ve çalıştırıldıkları teşkilat ve birimde geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilebilir. […] Sürekli işçi kadrolarına geçirilenlerden, geçiş işlemi yapılırken mevcut işyerinin girdiği işkolunda kurulu işyerinden bildirilenlerin ücreti ile diğer mali ve sosyal hakları, bu madde kapsamındaki idarelerde geçişten önce alt işveren işçilerini kapsayan, Yüksek Hakem Kurulu tarafından karara bağlanan ve süresi en son sona erecek toplu iş sözleşmesinin bitimine kadar bu toplu iş sözleşmesinin uygulanması suretiyle oluşan ücret ile diğer mali ve sosyal haklardan fazla olamaz. Sürekli işçi kadrolarına geçirilenlerden; geçişten önce toplu iş sözleşmesi bulunmadığından kadroya geçirildiği tarihte yürürlükte olan bireysel iş sözleşmesi hükümlerinin geçerli olduğu işçiler ile geçiş işleminden önce yapılan ve geçişten sonra yararlanmaya devam ettiği toplu iş sözleşmesi bulunmakla birlikte bu madde kapsamındaki idarelerde alt işveren işçilerini kapsayan, Yüksek Hakem Kurulu tarafından karara bağlanan ve süresi en son sona erecek toplu iş sözleşmesinin bitiminden önce toplu iş sözleşmesi sona eren işçilerin ücreti ile diğer mali ve sosyal hakları, bu madde kapsamındaki idarelerde geçişten önce alt işveren işçilerini kapsayan, Yüksek Hakem
Kurulu tarafından karara bağlanan ve süresi en son sona erecek toplu iş sözleşmesine göre belirlenir. Bu madde kapsamındaki idarelerde; 6356 sayılı Kanunun geçici 7 nci maddesinde belirtilen mevcut işyerleri bakımından anılan Kanuna uygun olarak yetki başvurusunda bulunulabilir, ancak geçişi yapılan işçiler
için yeni tescil edilen işyerlerinde, geçişten önce alt işveren işçilerini kapsayan, Yüksek Hakem Kurulu tarafından karara bağlanan ve süresi en son sona erecek toplu iş sözleşmesinin sona erme tarihinden sonra yetki başvurusunda bulunulabilir.[…]” hükmü, düzenlenmiştir.
8. Sağlık Bakanlığı’nın üyesi olduğu Türk Ağır Sanayii ve Hizmet Sektörü Kamu İşverenleri Sendikası (TÜHİS) ile Öz Sağlık ve Sosyal Hizmet İşçileri Sendikası (ÖZ SAĞLIK-İŞ) arasında imzalanan ve 01.01.2023-31.12.2024 yürürlük süreli İşletme Toplu İş Sözleşmesi Sözleşmesi’nin;
8.1. Sözleşmenin Kapsamı, Yararlanma ve Hükmü başlıklı 4üncü maddesinde; a) Kapsam Bu işletme toplu iş sözleşmesi, 17 no.1u Sağlık ve sosyal hizmetler işkolundaki işverene bağlı bulunan işyerleri ve eklentilerinde işçi olarak çalışan Öz Sağlık-İş Sendikası üyelerini kapsar. b) Yararlanma Bu toplu iş sözleşmesinden, imza tarihinde taraf sendikaya üye olanlar yürürlük tarihinden, imza tarihinden sonra sendikaya üye olanlar ise, üyeliklerinin sendikaca işverene bildirildiği tarihten itibaren yararlanırlar. …”
8.2. Görev Bölümü başlıklı 29’uncu maddesinde; “a) Mevzuat hükümleri esas alınarak her işçi kendi kadro unvanında/branşında çalıştırılmak kaydıyla görev bölümü, işveren veya işveren vekili tarafından yapılır. Hasta ve hasta yakınlarıyla temas halinde olanların görevleriyle ilgili olarak alınacak karar ve konulacak prensipler, kendilerinin, hasta ve hasta yakınlarının görebilecekleri yerlere asılır. Sıtma Savaşı işçileri görev yerlerinde vektörle bulaşan hastalıklarla ilgili hizmetlerin yürütülmesinde görevlendirilebilirler. b) Her işçi yalnız kendisine verilen işten sorumludur. c) Her işçi kendi kadro görevinde çalıştırılır, Ancak, hizmetin zorunlu kıldığı hallerde işveren veya vekili tarafından vasıflı bir kadroda görev verilenlere, bu görevleri devam ettiği sürece, yaptıkları işin karşılığı haklar verilir. d)
Vasıfsız işçi kadrosunda bulunmakla beraber, bir yıl süreyle vasıflı işçiler tarafından yapılması gereken bir işte çalışmış olanlar bu sürenin sonunda vasıfsız bir işte çalıştırılamazlar.”
9. Cumhurbaşkanlığı Strateji ve Bütçe Başkanlığı’nın “Sözleşmeli Personel ve Sürekli İşçi İstihdamı” konulu 25/10/2019 tarihli ve E. 4005 sayılı yazısında; “Bilindiği üzere, 2 sayılı Genel Kadro ve Usulü
Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi ile 19/8/2019 tarihli ve “Açıktan atama veya alım izni” konulu
Genelgemiz uyarınca sürekli işçi kadroları ile sözleşmeli personel pozisyonlarından boş olanların açıktan atama amacıyla kullanılmasına ilişkin izin süreci ilgili mevzuatında belirtilen kurum görüşlerinin alınması da dahil olmak üzere Başkanlığımızca yürütülmektedir. Bu kapsamda, sürekli işçi ve sözleşmeli personel istihdamına ilişkin olarak kurumlarca yapılan uygulamalar dikkate alındığında, sürekli işçilerin istihdam edileceği hizmet birimleri ve hizmet türleri başta olmak üzere bazı hususların açıklanmasına ihtiyaç duyulmuş olup, uygulama birliğinin sağlanması amacıyla; …696 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin
127 nci maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen ve 1/2/2018
tarihli ve 7079 sayılı Kanunla aynen Kabul edilen geçici 23 üncü madde uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından çalıştırılmakta iken kamu kurum ve kuruluşlarının sürekli işçi kadroları ile geçici işçi pozisyonlarına geçirilenlerin, geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilmeleri, yürütmekte oldukları hizmetler dışında başka hizmetlerde çalıştırılmaması… hususlarında bilgilerini ve gereğini arz/rica ederim.”
10. Sağlık Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğünün 31/12/2021 tarihli ve 18413 sayılı
Genel Yazısında:“… işçilerin çalışmalarına ilişkin hususlar, 4857 sayılı İş Kanunu, 01/01/2021-
31/12/2022 yürürülük süreli İşletme Toplu İş Sözleşmesi hükümleri, Yargıtay içtihatları doğrultusunda
gözden geçirilmiş ve aşağıda belirtilen bazı hususlara açıklık getirilmesinde fayda görülmektedir:
1- Toplu İş Sözleşmesinin 29 uncu maddesinde belirtildiği üzere, işçilerin ilk işe girişlerindelki veya kadroya geçirildiklerindeki istihdamlarına esas olan kadro unvanlarında/branşlarında, mesleklerini/hizmetlerini fiilen yürütmeleri kanuni zorunluluk olup ilgili birim amirlerince işçilerin istihdam edildikleri unvanda çalıştırılmasına azami özen gösterilecektir.”
Düzenlemelerine yer verilmiştir.
IV. KAMU DENETÇİSİ C. ÖZLEM TUNÇAK’IN KAMU BAŞDENETÇİSİNE ÖNERİSİ
11. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya birlikte değerlendirildiğinde; şikâyete konu edilen işlemde hukuka aykırılık tespit edilemediğinden, başvurunun reddi yönünde hazırlanan “Ret Kararı Önerisi” Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme
12. Başvuran özetle; işe başladığı dönemde şirket bünyesinde teknik eleman kadrosu bulunmaması sebebiyle temizlik görevlisi olarak işe başlatılıp kadro olması durumunda teknik kadroya geçirileceğinin söylendiğini, taşerona kadro verildiğinde yine teknik kadro olmadığı için temizlik personeli olarak kadroya alındığını ancak işe girişinden beri elektrik teknik personeli olarak çalıştığını, Toplu İş Sözleşmesinin 29.
maddesinin devamında; “vasıfsız işçi kadrosunda bulunmakla beraber, 1 yıl süreyle vasıflı işçiler tarafından yapılması gereken bir işte çalışmış olanlar bu sürenin sonunda vasıfsız bir işte çalıştırılamazlar” hükmünün yer aldığını, Sivas İlçe Devlet Hastanesinde elektrik elektronik işleri yapabilir diye resmi yazı yazıldığını ve bu şekilde 2023 yılı Ağustos ayına kadar çalışarak yine kadrosunun teknik olarak değiştirilmesi için dilekçe verdiğini, evinin Sivas merkezde olması sebebiyle 2023 yılında Sivas Numune
Hastanesine yolluksuz ve harcırahız olarak görevlendirme istediğini, talebinin kabul edildiğini, Numune
Hastanesi teknik birim elektrik atölyesinde 5 ay çalıştığını ancak İş Güvenliği Biriminin bu şekilde çalışamayacağını öne sürerek kendisini teknik birimden temizlik işlerine verilmesine sebep olduğunu belirterek teknik birim elektrik atölyesinde çalışmayı talep etmektedir.
13. İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerde özetle, başvuranın Devlet Hastanesinde sürekli işçi 696 (Temizlik Görevlisi) olarak görev yaptığı, Sürekli İşçi personele ilişkin 375 sayılı Kanun
Hükmünde Kararnamenin geçici 23 üncü maddesinin beşinci fıkrası uyarınca başvuranın çalıştığı tesiste ve görev yaptığı alanda çalışmaya devam etmesi şartıyla kadrolu işçi statüsüne geçirildiği, farklı bir alanda istihdam edilmesinin kanunen mümkün olmadığı, adı geçen personelin 03.12.2020 tarihinde Teknik Birime görevlendirilmesi başlamış olup 01.08.2023 tarihinde Numune Hastanesine (Temizlik Görevlisi) unvanında görevlendirilmesi yapılana kadar devam ettiği (2 yıl 8 ay), Bakanlıkları sürekli işçi alımında temizlik görevlisi statüsü için mezuniyetle ilgili herhangi bir vasıf aramadığından vasıfsız olarak, Elektrikçi alımında mezuniyetle ilgili belge istediğinden vasıflı olarak belirtildiği, Sağlık Bakanlığında 4857 sayılı
Kanunla atanan işçilerin TİS sözleşmesi kapsamında değerlendirilebileceği fakat 696 Sayılı KHK ile sürekli işçi kadrosuna alınan taşeron işçilerin 696 Sayılı KHK’daki kısıtlayıcı hüküm gereği TİS sözleşmesindeki bu madde kapsamında değerlendirilip değerlendirilmeyeceği hususunda tereddüte düşüldüğü, ifade edilmektedir.
14. İdare tarafından gönderilen ek evrakların tetkiki neticesinde İlçe Devlet Hastanesinin 03/12/2020 tarihli ve sayılı Görevlendirme ile başvuranın Teknik Birim elemanı olarak görevlendirildiği, Sivas Devlet Hastanesinin 09/06/2022 tarih ve E- _ sayılı yazısında Sürekli işçi (Temizlik) personeli Elektrik Teknisyeni olarak görev onayı alındığı ve Sivas Numune Hastanesinin 24/11/2023 tarih ve E- – – sayılı yazısında açıkça başvuranın asli görevinin (temizlik) dışında 5 yıldır Devlet Hastanesinde elektirik-elektronik atölyesinde çalıştığının belirtildiği ve İşçi Sendikası Üyelik Dökümünde başvuranın ÖZ SAĞLIK-İŞ
Sendikasına üye olduğu tespit edilmiştir.
15. Bu bağlamda 696 sayılı KHK kapsamında sürekli işçi kadrosuna geçirilen başvuranın ihale sözleşmesinde görevi temizlik personeli olduğu halde ihale sözleşmesinde belirtilen hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilmesi gerekirken 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 üncü maddesinin beşinci fıkrası ile Cumhurbaşkanlığı Strateji ve Bütçe Başkanlığı’nın “Sözleşmeli Personel ve Sürekli İşçi
İstihdamı” konulu yazılı talimatına aykırı şekilde 2 yıl 8 ay süreyle teknik personel olarak çalıştırılmasından sonra tekrar temizlik görevlisi olarak çalıştırıldığı tespit edilmiştir.
16. Bununla birlikte iş bu kararın 9 numaralı paragrafında yer alan Cumhurbaşkanlığı Strateji ve Bütçe
Başkanlığı’nın yazısında sürekli işçi kadrolarına geçirilen işçilerin geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilmeleri, yürütmekte oldukları hizmetler dışında başka hizmetlerde çalıştırılmamaları yönünde ilgili Kamu Kurum ve Kuruluşlarının talimatlandırıldığı anlaşılmaktadır.
17. Sağlık Bakanlığının üyesi bulunduğu TÜHİS ile ÖZ SAĞLIK-İŞ arasında imzalanan İşletme Toplu İş
Sözleşmesinin “Görev Bölümü” başlıklı 29 uncu maddesinde, esas kuralın, mevzuat hükümleri esas alınarak her işçinin kendi kadro unvanında/branşında çalıştırılmak kaydıyla görev bölümü yapılması olduğu görülmektedir.
18. Yukarıda yapılan açıklamalar ışığında sürekli işçi kadrolarına geçiş sürecinde, sürecin usul ve esaslarını düzenleyen 696 sayılı KHK ve bunu uygun bulan 7079 sayılı Kanun’un 118 inci maddesinin 5 inci fıkrasında; “Sürekli işçi kadrolarına geçirilenler, birinci fıkrada öngörülen şartları taşıdıkları sürece ve çalıştırıldıkları teşkilat ve birimde geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilebilir.” hükmünün amir hüküm olduğu, anılan hükümde, taşeron işveren nezdinde geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütme amacıyla kadroya geçiş sağlandığı, bu hizmetler dışında kadroya geçişin mümkün olmadığı hususu açıktır.
19. Başvuruya konu somut olay kapsamında yapılan değerlendirmede, 375 sayılı KHK, Cumhurbaşkanlığı
Strateji ve Bütçe Başkanlığı’nın “Sözleşmeli Personel ve Sürekli İşçi İstihdamı” konulu yazılı talimatı ve
Sağlık Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğünün 31/12/2021 tarihli ve sayılı Genel Yazısı uyarınca başvuranın ihale sözleşmesinde belirtilen hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilmesi, bunun dışında başka bir hizmette çalıştırılmaması gerektiği anlaşıldığından başvuranın ihale ve sözleşmeye uygun olarak çalıştırılması gerektiği ve işveren konumunda olan idarenin sürekli işçi kadrosuna geçirilen işçilerin hangi iş kolunda kadroya geçişi sağlanmışsa o iş kolunda istihdamını sağlama noktasında kendisinden beklenen dikkat ve özeni göstermesi gerektiği sonuç ve kanaatine varıldığından başvuranın talebinin ilgili idaresince reddi işleminde kamu yararı ve hizmeti gereklerine aykırı bir durum tespit edilememiş ve idarenin ilgili mevzuat çerçevesinde hukuken geçerli ve kabul edilebilir bir sebep dışında başka bir sebebe dayanmadığı görülerek başvuranın teknik birim elektrik atölyesinde çalışma talebinin reddi işleminde hukuka aykırılık tespit edilemediğinden talebin reddine karar verilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır.
/
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
20. Günümüzde demokratik, modern ve katılımcı yönetim anlayışında idarelerden sadece hukuka uygun olarak hareket etmeleri değil aynı zamanda iyi yönetişim ilkelerine uygun işlem tesis etmeleri de beklenmektedir.
21. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu
Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup, idareden istenilen bilgi ve belgelerin süresi içinde ve gerekçeli olarak
Kurumumuza gönderildiği tespit edilmiştir.
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
22. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret
Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idare işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre işlemeye devam edecek olup İş Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle, BAŞVURUNUN REDDİNE;
Kararın BAŞVURANA ve SAĞLIK BAKANLIĞINA tebliğine,
Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi