Teknik şartnamede güç tüketimi hesaplamalarının uzman mühendislerce değerlendirilmesi zorunlu mudur (KİK)

Adnan Menderes Üniversitesi Veteriner Fakültesi Dekanlığı tarafından 29.07.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Adnan Menderes Üniversitesi Veteriner Fakültesi Anabilim Dalı Blokları Merkezi Klima (vrf) Sistemi” ihalesine ilişkin olarak Elmaş Ev Elektrik Mutfak Malz. İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.’nin 11.08.2009 tarih ve 18546 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusu üzerine;

Kamu İhale Kurulu’nun 19.10.2009 tarih ve 2009/UM.I-2559 sayılı Kararı ile, “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,” karar verilmiştir.

Davacı Emaş Makine İnş. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kararın yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 16 ncı İdare Mahkemesince verilen 04.03.2010 gün ve E:2010/7 sayılı kararda,

“Dava dosyasının incelenmesinden, Adnan Menderes Üniversitesi tarafından, 29.07.2009 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Adnan Menderes Üniversitesi Veteriner Fakültesi Anabilim Dalı Blokları Merkezi Klima (VRF) Sistemi Ihalesi’ne 4 (dört) firmanın teklif verdiği, 31.07.2009 tarihli ihale komisyonu kararı ile; ihalenin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi davacı şirket üzerinde bırakıldığı, ihaleye teklif sunan ve ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif sahibi olan Elmas Ev Elektrik Mutfak Malzemeleri İnşaat Taah. AŞ’nin, değerlendirme dışı bırakılması üzerine, şikayet başvurusunun idare reddedilmesinin ardından Kamu İhale Kuruluna itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu ve idarenin değerlendirme dışı bırakma gerekçesinde teknik şartnamede 18.000 BTU kapasiteli iç ünite cihazları için maksimum 0,037 Kw, 12.000 BTU kapasiteli iç ünite cihazları için maksimum 0.022 Kw ve 9000 BTU kapasiteli iç ünite cihazları için maksimum 0.020 Kw güç tüketimi öngörüldüğü halde teklif edilen iç ünite cihazlarının 0,040 Kw güç tükettiği, bu verilerle teklif edilen iç ünitelerin teknik şartnamede istenilen değerlerden yaklaşık % 80 daha fazla enerji tüketimi anlamına geldiğinin, teknik şartnamede dış ünitelerde minimum 4’er adet inverter kompresör olması şartı arandığı, ancak teklif edilen cihazların bu şartı sağlamadığının belirtildiği, oysa teklif ettikleri Arçelik klimanın ihale üzerinde bırakılan firmanın sunduğu Toshiba klimadan daha çok enerji tüketmediğinin ve 4 inverter kompresörün yalnızca Toshiba klimalarda olduğunun ileri sürüldüğü, başvuru üzerine davalı idarece Ankara Üniversitesi Tıp Fakültesi Dekanlığından teknik görüş istenildiği, Ankara Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastaneleri Teknik işleri Koordinatörü tarafından düzenlenen görüş yazısında; teknik şartname düzenlemelerinde güç tüketimi hesaplamalarında sadece iç ünitelerin baz alındığı, bu hesaplama yönteminin hatalı olacağı, çünkü bu tip klimalarda iç ünitelerin harcadığı güç miktarının dış ünitelere oranla dikkate alınmayacak kadar düşük olduğu, bu nedenle güç tüketimi hesaplamasının toplam tüketim esas alınarak belirlenmesi gerektiği, diğer taraftan 4 adet invertör içeren kompresörün yalnızca Toshiba klimalarda bulunduğu, dolayısıyla şartnamede yer alan bu şartın tek markayı tarif ettiğinin belirtilmesi üzerine, ihale konusu iş için belirlenen teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olmadığı, rekabeti engellediği, istekliler arasında fırsat eşitliği sağlamadığı ve tek bir markayı tarif ettiği gerekçesiyle dava konusu Kurul kararı ile ihalenin iptal edilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Yukarıya alınan Yasa hükümlerine göre; kamu ihalelerinin, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamak suretiyle yürütülmesi gerekmektedir.

Belirtilen ilkelere uyulmaksızın yapılan ihalelerin ise, 4734 sayılı Yasanın 56. maddesinde tanınan yetkiye dayalı olarak Kamu ihale Kurulunca iptal edilebileceği ve düzeltilebilecek eksiklikler içermesi halinde düzeltici işlemle eksikliğin giderilmesine karar verebileceği açıktır.

Bakılan uyuşmazlıkta, Adnan Menderes Üniversitesi Veteriner Fakültesi Anabilim Dalı Blokları Merkezi Klima (VRF) Sistemi ihalesine katılan ancak teklifi değerlendirme dışı bırakılan istekli tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusunda idarece güç tüketimi hesaplamalarının hatalı yapıldığının ileri sürülmesi üzerine Kurul tarafından konunun uzmanlık ve teknik bilgi gerektirmesi nedeniyle teknik görüş talep edilmiş ise de, klimaların optimum düzeyde toplam enerji tüketiminin ne şekilde hesaplanması gerektiğinin elektrik ve/veya makine mühendisliği biliminin konusu olduğu, teknik görüş yazısının ise Tıp Fakültesinden talep edildiği öte yandan teknik işler koordinatörü tarafından verilmekle birlikte görüş sunan kişinin uzmanlık alanı veya eğitiminin de belirtilmediği göz önüne alındığında, idarece öncelikli olarak dış ünitelerde aranılan “dört adet inverter kompresör” şartının tek firmayı tarif eder nitelikte olup olmadığının, bunun sonucuna göre de, teknik şartnamede yer alan güç tüketimi hesaplamalarının verimlilik ve fonksiyonellik açısından hatalı ve rasyonel olup olmadığının ilgili konularda uzman olan kişi veya kuruluşlardan sorulması ve buna göre bir değerlendirme yapılması gerekirken, söz konusu hususlar ile teknik görüş sunan kişinin mesleki eğitimi ile uzmanlık alanı belirlenmeksizin ihalenin iptaline karar verilmesine ilişkin davalı idare işleminde hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.” şeklinde belirtilen gerekçe ile yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

2709 sayılı T.C. Anayasasının 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Ankara 16 ncı İdare Mahkemesi tarafından alınan 04.03.2010 gün ve E:2010/7 sayılı kararın uygulanması için;

1) Kamu İhale Kurulunun 19.10.2009 tarih ve 2009/UM.I-2559 sayılı Kararının iptaline,

2) Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibi Elmaş Ev Elektrik Mutfak Malz. İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.’nin11.08.2009 tarihli itirazen şikayet başvurusuna ilişkin olarak işin esasının yeniden incelenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.