Teknik şartnameye uygunlukta bilirkişi raporunun ihale değerlendirmesine etkisi nedir (KİK)

Dr. Zekai Tahir Burak Doğumevi Hastanesi Baştabipliğince 25.01.2012 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2012 Yılı 362 Kalem Tıbbi Sarf Malzeme Toplu Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Mozaik Medikal Sağlık Gereçleri ve Gıda Dağ. Paz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan 16.04.2012 tarihli itirazen şikâyet başvurusu üzerine Kurul tarafından alınan 14.05.2012 tarihli ve 2012/UM.III-2100 sayılı kararla “…Numunelerin değerlendirilmesi neticesinde, ihale komisyonu uzman üyelerinden beşinin imzaladığı numune değerlendirmesi teknik raporunun düzenlendiği, 21.02.2012 tarihli raporda, 127 nci ve 130 uncu kalemlere ilişkin olarak, Mozaik Medikal Sağlık Gereçleri ve Gıda Dağ. Paz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin vermiş olduğu numunelerin, ilgili teknik şartnamelerde yer alan “Tutaç ergonomik yapıda olmalıdır.” ve “Malzemenin parmaklarla tutulan kısmı anatomik yapıda olmalı, eli yormamalı, maniplasyonu kolay olmalıdır.” koşullarını karşılamadığının anlaşıldığı, bu nedenle teknik olarak yeterli bulunmadıkları hususlarına yer verildiği ve ihale komisyonu kararında numune değerlendirmesi neticesindeki bu tespitler gerekçe gösterilerek başvuru sahibi Mozaik Medikal Sağlık Gereçleri ve Gıda Dağ. Paz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin bahse konu kalemlere ilişkin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

Sonuç olarak, idarece başvuru sahibinin teklif ettiği ürünlere ait numuneler değerlendirilerek, ürünlerin teknik şartnameye uygun olmadığının tespit edildiği ve numune değerlendirmesiyle yapılan teknik belirlemenin takdir ve sorumluluğunun idareye ait olduğu hususları göz önünde bulundurulduğunda, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

…

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1) Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine…” karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararının iptali istemiyle, Mozaik Medikal Sağlık Gereçleri ve Gıda Dağ. Paz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Ankara 10. İdare Mahkemesi’nin 2012/1057 sayılı esasında açılan davada alınan 23.01.2013 tarihli kararla “…Uyuşmazlığın teknik bir bilgiyi gerektirmesi nedeniyle Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 266.maddesi uyarınca bilirkişi incelemesi yaptırılmasına karar verilmiş olup bu kapsamda hazırlanan bilirkişi raporunda özetle: davacı şirket tarafından sunulan Genicon 5330059200 grasper ve genicon 533-005-910 5 mm’lik malzemenin ergonomic ve parmakla tutulan kısımları anatomik, eli yormaz, maniplasyonu kolay olarak bulunmuş olup söz konusu rapor Mahkemece de karara esas alınabilecek nitelikte görülmüştür.

Bu kapsamda uyuşmazlık değerlendirildiğinde, davacı şirket tarafından sunulan ve ilgili teknik şartnamelerde yer alan “Tutaç ergonomik yapıda olmalıdır.” ve “Malzemenin parmaklarla tutulan kısmı anatomik yapıda olmalı, eli yormamalı, maniplasyonu kolay olmalıdır.” koşullarını karşılamadığı öne sürülen malzeme üzerinde yaptırılan bilirkişi incelemesi sonucunda hazırlanan raporla anılan malzemenin teknik şartnamede yer alan söz konusu koşulları sağladığı sonucuna varıldığından bu husus gerekçe gösterilerek davacı şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik dava konusu kurul kararında hukuka uyarlık görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle; hukuka aykırılığı açık olan dava konusu işlemin; uygulanması halinde telafisi güç zararlar doğabileceğinden 2577 Sayılı Kanunun 27.maddesi uyarınca teminat alınmaksızın yürütülmesinin durdurulmasına…” karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138/4’üncü maddesinde, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28/1’inci maddesinde; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerektiğinden,

Açıklanan nedenlerle,

1) Kamu İhale Kurulunun 14.05.2012 tarihli ve 2012/UM.III-2100 sayılı kararının iptaline,

2) İhalenin 127’nci ve 130’uncu kısımlarına ilişkin olarak, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince, Mozaik Medikal Sağlık Gereçleri ve Gıda Dağ. Paz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.