Vekaletnamenin 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’na uygun olmaması ihale başvurusunu nasıl etkiler (KİK)

Adalet Bakanlığı Malatya E Tipi Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü tarafından 11.11.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2015 Yılı İçin İhtiyaç Duyulan 2 Kalem Somun Ekmeği (200 Gr) – Pide Ekmeği (200 Gr) Alımı” ihalesine ilişkin olarak Adem Arı – Ortaklar Ekmek Fabrikası’nın 03.12.2014 tarih ve 41337 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulu’nun 17.12.2014 tarihli ve 2014/UM.IV-4080 sayılı kararında “…Yapılan inceleme neticesinde, başvuru dilekçesine eklenen başvuru ehliyetini haiz olunduğuna dair belgelerden olan vekaletnamenin aslı ya da avukat veya noter onaylı örneğinin eklenmediği(vekaletnamenin aslı gibidir onayının taşımadığı), sunulan vekaletnamenin 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında belirtilen “Avukat, bu vekaletnamenin örneğini çıkarıp aslına uygunluğunu imzası ile onaylayarak kullanabilir.” şartını taşımadığı hususu tespit edilmiş olup, tespit edilen eksikliğin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası kapsamında başvuru sahibi tarafından son başvuru tarihi olan 05.12.2014 tarihine kadar giderilebilmesi için 03.12.2014 tarihinde www.ihale.gov.tr adresinde ilan edildiği, ancak anılan eksikliğin giderilmediği tespit edilmiştir.

Başvurunun şekil yönünden reddine…” karar verilmiştir.

Davacı Adem Arı – Ortaklar Ekmek Fabrikası tarafından anılan kararın iptali istemiyle açılan davada, Ankara 7. İdare Mahkemesi’nin 20.02.2015 tarih ve E:2015/71, K:2015/305 sayılı kararında “…1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun 56. maddesinde; “Usulüne uygun olarak düzenlenen ve avukata verilmiş olan vekaletname 52’nci maddede yazılı dosyada saklanır. Avukat, bu vekaletnamenin örneğini çıkarıp aslına uygunluğunu imzası ile onaylayarak kullanabilir.” hükmü yer almıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinin birlikte değerlendirilmesinden, Avukatlık Kanunu ile getirilen düzenleme uyarınca, hukuken mevcut olan bir vekâletname örneğine dayalı olarak ilgili merci önünde işlem yapılabilmesinin aslına uygunluğunun avukatın imzası ile onaylanması şartına bağlı kılındığı, söz konusu eksikliğin vekâletnamenin varlığını ortadan kaldırıcı bir sonuç doğurmasının öngörülmediği, ilgiliye verilen sürenin usulüne uygun bir tebligatın yapılması ile başlayacağı, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda bildirim ve tebligat esaslarının düzenlendiği, bu düzenleme içerisinde internet sitesinden ilan yoluyla tebligat yapılabileceğine ilişkin bir kuralın yer almadığı, onay imzası eksikliğinin tamamlanması için 65. maddede belirtilen esaslar çerçevesinde tebligatın yapılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Uyuşmazlıkta, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65. maddesinde, istekliler ve istekli olabileceklere yapılacak her türlü bildirim ve tebligatların ne şekilde olacağının belirtildiği, web sayfasında ilan suretiyle tebligat usulünün öngörülmediği, vekâletnamedeki eksikliğin giderilmesi için Kanunda öngörülen tebligat usulleri haricinde web sitesinde ilan edilerek bildirim yapılamayacağı, bu hâliyle usulüne uygun bir tebligatın varlığından söz edilemeyeceği açıktır.

Bu durumda; Kanuna uygun yapılmayan tebligattan hareketle vekâletnamedeki eksikliğin süresinde giderilmediğinden bahisle başvurunun şekil yönünden reddi yolunda tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmamaktadır. Açıklanan nedenlerle; dava konusu işlemin iptaline …”karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulu’nun 17.12.2014 tarihli ve 2014/UM.IV-4080 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararı gereği, ön inceleme konuları bakımından eksikliklerin tamamlatılması hususunda yazılı bildirim yapılarak başvuru sahibine süre verilmesine, başvuru sahibince eksikliklerin süresi içinde giderilmesi halinde esasın incelenmesine geçilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.