Yaklaşık maliyetin altında kalan tekliflerde aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmaması ihale mevzuatına aykırılık teşkil eder mi (KİK)

Yunus Emre Devlet Hastanesi Baştabipliğince16.08.2011tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2011/89816 İKN’li “18 Ay Süre ile Yemek Hizmet Alımı”ihalesine ilişkin olarak, Ce-Ha Yemek Hiz. Tem. Sağ. Otom. İnş. Tic. Ltd. Şti.’nin 19.08.2011tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.08.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibi 05.09.2011tarih ve 39864sayı ile Kurum kayıtlarına alınan aynı tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 26.09.2011 tarih ve 2011/UH.III-3175 sayılı karar ile; idarece, teklif fiyatı yaklaşık maliyetin altında olduğundan aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulan 8 isteklinin teklifine ilişkin açıklama istenilmemesi yönünde “düzeltici işlem belirlenmesine”karar verilmiştir.

Davacı NİF-TEM Tem. ve Malz. Gıda Turz. İnş. ve Özel Sağ. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle, Ankara 3 üncü İdare Mahkemesinin E:2011/2322 sayılı esasında açılan davada, Mahkemenin 16.12.2011 tarihli kararı ile;

“…Her ne kadar, idarelerce yapılan hizmet alımı ihalelerine yönelik olarak, sunulan tekliflerin hangilerinin yaklaşık maliyete göre aşırı düşük sayılacağı ve buna göre sınır değer tespiti yapılarak aşırı düşük teklif sorgulamasına geçileceğine yönelik mevzuatta bir düzenleme bulunmamakta ise de; aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi konusunda, kamu hizmetinin idari ve mali gereklerine aykırı kullanılmamak koşuluyla idarenin takdir yetkisine sahip olduğu, ancak tüm idari işlemlerde geçerli olduğu üzere idareye verilen bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı hizmet gerekleri ve kamu yararıyla sınırlı olduğu açıktır.

Bu durumda, yaklaşık maliyeti 5.373.292,50 TL olan ve Eskişehir Yunus Emre Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından yapılan “18 ay süre ile yemek alımı”na ilişkin uyuşmazlık konusu ihalede geçerli kabul edilen ve değerlendirmeye alınan 12 teklifin 8 tanesinin yaklaşık maliyetin altında olduğu, geçerli kabul edilen tekliflerden en düşük fiyat olan Ce-Ha Yemek Hiz. İnş. Ltd. Şti.’nin sunduğu 4.918.104,00 TL teklif ile yaklaşık maliyet arasında 455.188,50 TL fark olduğu sabit olmakla, ihale mevzuatı uyarınca ihaleye katılan ve yaklaşık maliyetin altında teklif veren isteklilerin teklifleri ile ilgili olarak aşırı düşük teklif sorgulamasına gidilmesi gerekirken, aksi yöndeki dava konusu işlemle, ihalede sunulan tekliflerin birbiri ile kıyaslanması suretiyle yaklaşık maliyetin altında olan tekliflerin aşırı düşük teklif olarak değerlendirilemeyeceğinden bahisle tesis edilen dava konusu işlemde hukuka ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun yukarıda değinilen hükümlerine uygunluk görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle; hukuka aykırılığı açık olan dava konusu işlemin; uygulanması halinde telafisi güç zararlar doğabileceğinden 2577 Sayılı Kanunun 27.maddesi uyarınca teminat alınmaksızın yürütülmesinin durdurulmasına…”

Karar verilmiş olup, anılan Karar Hukuk Danışmanlığı tarafından 06.01.2012 tarihinde tebellüğ edilmiştir.

Anayasanın 138/4 üncü maddesinde, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari yargılama Usulü Kanununun 27/2 maddesinde; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkânsız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28/1 maddesinde ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerektiğinden,

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulunun 26.09.2011 tarih ve 2011/UH.III-3175 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda,4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.