Yapım işi ihalelerinde iş ortaklığı olarak girilmesi durumunda pilot ve özel ortağın yüzde kaç oranında iş deneyim sunması gerektiği (KİK)

08.04.2010 tarih ve I.Y.08.13.0162/2010-17E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü tarafından 16.04.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Diyarbakır-Siverek-Şanlıurfa Devlet Yolu (GAP) (Siverek-Hilvan Arası) Km:2+500-34+250 Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Üstyapı Yapım İşi”  ihalesine ilişkin olarak Murat Ölmez İnşaat Mühendisi-Müteahhit Ensar İnşaat Tic. Ltd. Şti Ortak Girişimi’nin 05.03.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarece alınan kararın süresinde başvuru sahibine bildirilmeden başvuru sahibinin  24.03.2010 tarih ve 6830 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.03.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihaleye en düşük fiyat ile teklif verdikleri, önce tekliflerinin pilot ortak tarafından verilen iş deneyim belgesinin yetersiz olması sebebiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, bu konuda Kuruma yapılan itirazen şikayet üzerine pilot ortağın iş deneyim belgesinin geçerli kabul edilerek düzeltici işlem tesis edildiği, ancak Kurulun 07.12.2009 tarih ve 2009/UY.I-2947 sayılı Kararına rağmen bu defa da özel ortağın iş deneyim belgesinin yetersiz olduğu gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, oysa pilot ortağın istenen iş deneyim tutarının %80’ini, özel ortağın ise %20’sini vermesi yeterli olup bu haliyle özel ortağın iş deneyim belge tutarının da yeterli olduğu, idarece tesis edilen işlemin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İnceleme konusu ihaleye başvuru sahibinin ortak girişim olarak teklif verdiği, pilot ortağın %99 ortaklık oranı ile Murat Ölmez, özel ortağın ise %1 ortaklık oranı ile Ensar İnş. Tic. Ltd. Şti. olduğu, idarece pilot ortağın iş deneyim belgesinin yetersiz olduğu gerekçesi ile teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işlemine karşılık olarak başvuru sahibinin 18.11.2009 tarihli itirazen şikayet başvurusu üzerine Kurulun 07.123.2009 tarih 2009/UY.I-2947 sayılı kararı ile pilot ortağın iş deneyim belgesinin yeterli olduğu hususu tespit edilerek düzeltici işlem kararı alındığı, bu defa idarece özel ortağın iş deneyim belgesinin yetersiz olduğu tespiti yapılarak yine başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

İhale ilanının 4.3.1 inci maddesi ve idari şartnamenin 7.5.1 inci maddesinde yapılan düzenlemelerle, isteklilerden mesleki ve teknik yeterlik kriteri olarak; ilk ilan tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu işe benzer işlerdeki deneyimini gösteren ve teklif edilen bedelin %80 oranından az olmamak üzere tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim belgesinin istendiği, ilanın 4.4.üncü maddesi ile idari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde de; “Bu ihalede benzer iş olarak; Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer Resmi Gazetenin 29/12/2005 tarih ve 26038 sayılı nüshasında yayımlanan “Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ” in (A) – IX. GRUP: SATHI KAPLAMA VEYA DIGER YENI YOL YAPIMI ISLERI (Altyapı+Üstyapı) isleridir. İhale konusu iş veya benzer işe denk sayılacak mühendislik veya mimarlık bölümleri; İnşaat Mühendisliği´dir.” şeklinde düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan; idari şartnamenin 7.5.1.6 ncı maddesinde; “İş ortaklıklarında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az %80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az %20’sini sağlaması zorunludur.” ve 7.5.1.7 nci maddesinde ise; “İş ortaklıklarında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının %40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler.” şeklinde düzenlemeler yapılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından ihaleye 10.503.138,75 TL ile teklif verilmiş olup, ihale dokümanında yapılan düzenlemelere göre (10.503.138,75 X %80=) 8.402.511,00 TL tutarında bir iş deneyim belgesinin sunulması gerektiği, ihaleye iş ortaklığı tarafından teklif verildiğinden bu tutarın tek başına pilot ortak tarafından karşılanması halinde özel ortağın ihale konusu işle benzer iş olmasa dahi %40 tutarında herhangi bir iş deneyim belgesini vermesinin yeterli olacağı, ancak pilot ortağın istenen asgari tutarın tamamını sağlamaması halinde istenen asgari tutarın %80’lik kısmının pilot ortak, %20’lik kısmının ise özel ortak tarafından sağlanması gerektiği anlaşılmaktadır.

İhale işlem dosyasında yapılan incelemede, pilot ortağın iş deneyim belge tutarı güncellendiğinde 7.135.116,00 TL olduğu, bu haliyle ihale dokümanı ile istenen asgari tutarın %80’lik kısmının (8.402.511,00 X %80=6.722.009 TL) pilot ortak tarafından sağlandığı anlaşıldığından özel ortak tarafından en az (8.402.511,00 X %20=1.680.502,20 TL) tutarında bir iş deneyim belgesinin yeterlik kriteri olarak verilmesi gerekmektedir.

Özel ortak tarafından yeterlik kriteri olarak verilen 17.03.2008 tarih 116 numaralı ve 300.621.819.410 TL tutarlı iş deneyim belgesinin, Dicle Üniversitesi Kampüs Alt Yapı İnşaatı ihalesine ait olduğu, uygulanan yapı tekniğinin ise, “İçme Suyu, Kanalizasyon-Arıtma –Yol BSK Asfalt-Tretuvar- Çevre Düzenleme-Elektrik” işlerini kapsadığı anlaşılmış olup, bu bağlamda verilen iş deneyim belgesinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş Deneyim Belgelerinin Değerlendirilmesi” başlıklı Altıncı Bölümün “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinde; “(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz.” şeklindeki hüküm gereğince ihale konusu iş veya benzer iş kapsamındaki tutarının tespitine ihtiyaç duyulmuştur.

01.04.2010 tarihli yazı ile iş deneyim belgesini düzenleyen Dicle Üniversitesi Rektörlüğü’nden; inceleme konusu ihalenin “Diyarbakır-Siverek-Şanlıurfa Devlet Yolu (GAP) (Siverek-Hilvan Arası) Km:2+500-34+250 Toprak İsleri, Sanat Yapıları ve Üstyapı Yapım İşi” olduğu ve söz konusu ihale için yapılan benzer iş tanımının da A-IX grubu işler olduğu dikkate alındığında idarelerince düzenlenen 17.03.2008 tarih, 166 numaralı iş deneyim belgesinin ihale konusu iş veya benzer iş kapsamındaki tutarının hesaplanarak bu hesaba dayanak olacak hakediş icmali, yeşil defter ve yapılan işlerin listesinin gönderilmesi istenmiştir.

Dicle Üniversitesi Rektörlüğünden alınan 07.04.2010 tarihli yazıda, A-IX grubu işler ile ilgili sözleşme yılı birim fiyatlarıyla yapılan işlerin toplam tutarının 64.144,85 TL olduğu bildirilmiştir.

Dicle Üniversitesi Rektörlüğü tarafından A-IX grubu işler kapsamında sözleşme yılı birim fiyatları itibariyle (1996) bildirilen 64.144,85 TL’lik tutarın güncellenmesi sonucunda bu tutarın 3.043.717,21 TL olduğu tespit edilmiş olup, özel ortak tarafından verilmesi gereken 1.680.502,20 TL’lik iş deneyim belgesi tutarını sağladığı, bu nedenle idarece tesis edilen işlemin mevzuata aykırı olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

          Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, özel ortağın iş deneyim belgesinin geçerli kabul edilmek üzere bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

   Oybirliği ile karar verildi.