Yeni kurulan şirketlerin iş deneyim belgeleri için 1 yıllık süre şartı şahıs işletmelerine nasıl uygulanır (KİK)

Karayolları Genel Müdürlüğü 11. Bölge Müdürlüğü’nce 26.01.2012tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2012/1983 İKN’li (Bitlis-Van)-D.Y.-Ahlat Şehir Geçişi Yoluna Sanat Yapıları, Toprak İşleri ve Üstyapı (Pmat, Pmt, Bitümlü Temel, Binder ve Aşınma Tabakası Yapılması Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak,

Cemil Özgür İnşaat Sanayi ve Tic. A.Ş.-Pekhan İnşaat ve Tic. Koll. Şti. Ortak Girişimi’nin 17.04.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.04.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibi 04.05.2012tarih ve 16990sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.05.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 31.05.2012tarihli ve 2012/UY.II-2332sayılı karar ile “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine,”karar verilmiştir.

Davacı Burkay İnş. Mad. Enerji Müh. Taah. Tic. Ltd. Şti.-Mürsel Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından anılan Kurul kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada Ankara 10. İdare Mahkemesinin 28.12.2012 tarihli ve E:2012/1083, K:2012/3009 sayılı kararı ile “davanın reddine” karar verilmiştir.

Temyiz incelemesi sonucunda, bu defa Danıştay 13. Dairesi’nin 26.09.2013 tarihli E:2013/989, K:2012/2387 sayılı kararı ile “Her ne kadar Kamu İhale Kurulu’nun 19.10.2009 tarih ve 2009/DK.D-143 sayılı kararı ile devredilen işletmelerde iş deneyim belgelerinin kullanılabileceği belirtilmiş ise de, bu kuralın Kamu İhale Kanunu’nun 10. maddesinin 3. fıkrasında öngörülen koşulu ortadan kaldırmayacağı veya bu koşula istisna getiremeyeceği açıktır. Dolayısıyla yeni kurulan şirketler bakımından gerçek kişiye ait belgenin kullanılabilmesi için Kanun’da aranan 1 yıllık sürenin beklenmesi zorunludur. Aksi halde, şahıs işletmelerinin ticaret şirketine dönüştürülmesi yoluyla Kanun’da aranan 1 yıllık süreye tabi olmaması şeklinde bir uygulama söz konusu olur ki bu durum Kanun koyucunun iş deneyim belgelerinde belirtilen sürenin aranması konusundaki amacına uygun düşmez.

Bu durumda, Cemil Özgür İnş. San. ve Tic. A.Ş.-Pekhan İnş. ve Tic. Koll. Şti. İş Ortaklığının iş deneyim belgesinin değerlendirmeye alınması gerektiği yolundaki Kamu İhale Kurulu’nun 31.05.2012 tarih ve 2012/UY.II-2332 sayılı kararının belirtilen kısmında hukuka uygunluk görülmediğinden, dava konusu işlemin iptali gerekirken davanın reddi yolunda verilen İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.” gerekçelerine yer verilerek, Ankara 10. İdare Mahkemesinin 28.12.2012 tarihli ve E:2012/1083, K:2012/3009 sayılı kararının bozulmasına karar verilmiştir.

Anayasanın 138/4’üncü maddesinde, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28/1’inci maddesinde ise Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 31.05.2012tarihli ve 2012/UY.II-2332sayılı kararının sonuç kısmında yer alan “Cemil Özgür İnşaat Sanayi ve Tic. A. Ş.- Pekhan İnşaat ve Tic. Koll. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Cemil Özgür İnşaat Sanayi ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirmeye alınması,” kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.