Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda “Ortaklara Ait Bilgiler” bölümünün boş bırakılması teklifin esasına etkili midir (KİK)

Adalet Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından yapılan 2021/372799 ihale kayıt numaralı “Akçaabat Adalet Binası Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak, Mck Endüstriyel Yapı ve Otomotiv Anonim Şirketi-Ays Yıldız Yapı İnşaat Madencilik Otomotiv Harita Nakliyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığı itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 22.09.2021 tarihli ve 2021/UY.II-1753 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Mck Endüstriyel Yapı ve Otomotiv Anonim Şirketi-Ays Yıldız Yapı İnşaat Madencilik Otomotiv Harita Nakliyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığı tarafından anılan Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada, Ankara 4.İdare Mahkemesinin 05.11.2021 tarihli ve E:2021/1940, K:2021/1958 sayılı kararı ile “davanın reddine” karar verilmesi üzerine yapılan temyiz başvurusu üzerine Danıştay Onüçüncü Dairesinin 30.12.2021 tarihli ve E:2021/4924, K:2021/5547 sayılı kararında “Aktarılan mevzuat ile ihale dokümanının birlikte incelenmesinden, tüzel kişiliğin ortakları, yöneticileri veya üyelerine ilişkin bilgilerin, son durumu gösterir Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi ya da bu hususları gösteren belgeler ile tevsik edilmesi gerektiği, e-teklif alınmak suretiyle yapılan ihalelerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmeliklerin ekinde bulunan diğer standart formların kullanılacağı, bu doğrultuda teklif mektubunun eklerinden biri olan yeterlik bilgileri tablosunun da EKAP üzerinden isteklilerce hangi belgeler esas alınarak ihaleye katılım sağlanmış ise o belgelere ilişkin tarih, sayı, yevmiye numarası gibi bilgiler ile istenen kriterlere ve açıklamalara ilişkin belgelerde yer alan gerekli bilgiler eksiksiz olarak açık ve anlaşılır bir şekilde belirtilmek suretiyle, ihale dokümanı ekinde verilen standart forma uygun şekilde doldurulacağı, ihaleye ait Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda ilgili Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi/Gazetelerinin beyan edileceği kısmın bulunduğu, tüzel kişiliğin son ortaklık yapısına ilişkin bilgilerin tamamının bir Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde bulunmaması hâlinde, durumun bu hususları gösteren başka belgelerle de tevsik imkânı bulunduğu, bu bağlamda Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda “Ticaret Sicili Bilgileri”nin gösterildiği kısımda “Diğer belgeler kullanılarak tevsik ediliyorsa bu belgelerin tarih ve sayısı ile düzenleyen gerçek/tüzel kişi” başlıklı satıra yer verildiği, ihale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirmenin, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılacağı, bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı, diğer yandan, belgelerde teklifin esasını değiştirmeyecek nitelikte bilgi eksikliği bulunması durumunda idarece belirlenen süre içerisinde eksikliklerin tamamlanmasının yazılı olarak isteneceği anlaşılmaktadır.

İhalede, davacıların oluşturduğu iş ortaklığının pilot ortağı MCK Endüstriyel Yapı ve Otomotiv A.Ş. tarafından sunulan Yeterlik Bilgileri Tablosu incelendiğinde, “İhaleye Katılmak İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlığı altındaki “Teklif Vermeye Yetkili Olunduğuna İlişkin Bilgiler” bölümünde “Ticaret Sicili Bilgileri”nin gösterildiği kısımda yer alan; “Ortaklara Ait Bilgiler (Halka Arz Edilen Hisseler Hariç) [Ortakların: Gerçek Kişi Olması Durumunda Ad-Soyad/TC Kimlik Numarası/ Ortaklık Oranı/ Varsa İşletme Adı ve Ticaret Unvanı; Tüzel Kişi Olması Durumunda Ticaret Unvanı/Vergi Kimlik Numarası/Ortaklık Oranı/Varsa İşletme Adı]” satırının boş bırakıldığı, “Yöneticilere ait bilgiler” satırında, “Mert Can KABADAYI, 19714721798, Yönetim Kurulu Üyesi”, bir alt satırında “Mert Can KABADAYI, 19714721798, Yönetim Kurulu Başkanı” hususlarının beyan edildiği; “Ticaret Sicili Gazetesi/Gazetelerinin Tarihi, Sayısı ve Sicil Müdürlüğü” satırlarında ise, Ankara Ticaret Sicil Müdürlüğü’ne yer verilerek sırasıyla 26/01/2018 tarih ve 9503-633 sayılı, 29/04/2020 tarih ve 10068-25 sayılı, 24/12/2020 tarih ve 10231-999 sayılı, 18/05/2021 tarih ve 10330-1135 sayılı Ticaret Sicili Gazetelerinin beyan edildiği; “Pay Defteri” kısmında “24/01/2018 tarih, 79 Sayfa 1 Adet” ibaresinin yer aldığı, “Diğer Belgeler Kullanılarak Tevsik Ediliyorsa Bu Belgelerin Tarih ve Sayısı ile Düzenleyen Gerçek/Tüzel Kişi” kısmında ise herhangi bir bilginin beyan edilmediği görülmüştür.

Davacıların oluşturduğu iş ortaklığının pilot ortağı MCK Endüstriyel Yapı ve Otomotiv A.Ş. tarafından sunulan Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda beyan edilen Ticaret Sicili Gazeteleri incelendiğinde, şirketin 26/01/2018 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi’nde ilan edilerek kurulduğu, şirket sermayesi beheri 200,00-TL değerinde 500 paya ayrılmış 100.000,00-TL değerinde olduğu ve payların tamamının şirketin yöneticisi olan Mert Can KABADAYI’ya ait olduğu, 24/12/2020 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi’nde şirketin sermaye artırımına gittiği, şirket sermayesinin her biri 500,00-TL değerinde 5.000 paya ayrılmış 2.500.000,00-TL değerinde olduğu ve payların tamamının şirketin yöneticisi olan Mert Can KABADAYI’ya ait olduğu, dolayısıyla şirketin kuruluşundan itibaren tüzel kişilik hisselerinin tamamının Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda bildirilen aynı zamanda yönetici olan Mert Can KABADAYI’ya ait olan tek ortaklı anonim şirket olarak faaliyet gösterdiği, nitekim dava konusu Kurul kararında da anılan şirketin Ticaret Sicili Gazetelerinin incelenmesi neticesinde şirket hisselerinin tamamının Mert Can KABADAYI’ya ait olduğu ve şirketi temsil ve ilzama yetkili olduğuna ilişkin bilgiler içerdiğinin belirtildiği anlaşılmıştır. Bu itibarla, pilot ortağa ait ortaklık bilgileri Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda beyan edilen Ticaret Sicili Gazetelerinden tespit edilebileceğinden ve “Ortaklara Ait Bilgiler” kısmında beyanda bulunulmamış olması teklifin esasına etkili bir husus olmadığından itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk, davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararında ise hukukî isabet bulunmamaktadır” gerekçesiyle Mahkeme kararının bozulmasına ve dava konusu işlemin iptaline kesin olarak karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1- Kamu İhale Kurulunun 22.09.2021 tarihli ve 2021/UY.II-1753 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.