T.C.
BAYINDIRLIK VE iSKAN BAKANLIĞI
Yüksek Fen Kurulu Başkanlığı
ANKARA
Karar Konusu : Fiyat Farkı Uygulaması
Karar No : 2005/092
Karar Tarihi :14.09.2005
YÜKSEK FEN KURULU KARARI
1- GİRİŞ
…’nün … tarih ve … sayılı yazısındaki “…İnşaatı” ile ilgili fiyat farkı ödenip ödenemeyeceği konusunda görüş istemidir.
II-KONU
…’ünce … tarihinde ihalesi yapılan “… İnşaatı” işine ait idari şartnamesinin 48.maddesinde “Yükleniciye Fiyat Farkı Verilecektir.” hükmü varken, yüklenici ile imzalanan sözleşmenin 15.maddesi 2.bendinde de “Fiyat Farkı Verilmeyecektir.” şeklinde hüküm konulduğu belirtilerek, ihale dokümanı ile sözleşme hükümleri arasındaki bu uyumsuzluk nedeniyle uygulamada izlenecek yöntem konusunda Kurulumuz görüşü istenmektedir.
III– İNCELEME
Konu ile ilgili olarak kanun, sözleşme ve şartnameler incelendiğinde;
4735 sayılı Kamu ihale Sözleşmeleri Kanunu’nun;
İlkeler başlıklı 4. maddesinde, “Bu kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde, ihale dokümanında yer alan şartlara aykırı hükümlere yer verilemez.
Bu kanunda belirtilen haller dışında sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılamaz ve ek sözleşme düzenlenemez.
Bu Kanun kapsamında yapılan kamu sözleşmelerinin tarafları, sözleşme hükümlerinin uygulamasında eşit hak ve yükümlülüklere sahiptir.
İhale dokümanı ve sözleşme hükümlerinde bu prensibe aykırı hükümlere yer verilemez.”
Fiyat Farkı Verilebilmesi başlıklı 8.maddesinde, “Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.”
Açık ihale Usulü ile ihale edilen Yapım işlerinde Uygulanacak Tip idari Şartnamenin;
Fiyat Farkı Ödenmesi ve Şartları başlıklı 48.maddesinde,”Yükleniciye fiyat farkı verilecektir. “
Uygulama esasları başlıklı 48.3 maddesinde, “Fiyat Farkı hesabında aşağıdaki hususlara
Uyulması zorunludur.
a) Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.”
İhale dokümanı eki Sözleşme Tasarısının Fiyat Farkı başlıklı 15. maddesinde, “15.2. Fiyat Farkı Verilecektir.”
İdare ve Yüklenicinin karşılıklı imzalamış olduğu Anahtar Teslimi Götürü Bedel işler için Yapım işlerine Ait Tip Sözleşmenin, Sözleşme ve Ekleri başlıklı 9.maddesinde,
“9.1- ihale dokümanı, sözleşme eki ve ayrılmaz parçası olup, idareyi ve yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki ya da farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.
9.2- İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:
1- Yapım işleri Genel Şartnamesi,
2- idari Şartname,
3- Sözleşme Tasarısı,
4- Uygulama Projesi,
….
9- Diğer Ekler
…
9.4- Yüklenici ayrıca, işin yapımı sırasında yürürlükteki kanun, tüzük, yönetmelik ve benzeri mevzuat hükümlerine de uymakla yükümlüdür.”
Fiyat Farkı Ödemesi ve Hesaplanması Şartları başlıklı, I5.maddesinde,
“15.2. Fiyat Farkı Verilmeyecektir.
15.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.”
Hükümlerinin yer aldığı görülmektedir.
Bu hükümler dikkate alınarak konu incelendiğinde, ihale öncesi ihale dokümanlarından idari Şartname ve Sözleşme Tasarısında Fiyat Farkı Verileceği hususu yer almasına rağmen, Sözleşmenin 15.2. maddesi “Fiyat Farkı Verilmeyecektir.” şeklinde değiştirilerek idare ‘ve Yüklenici tarafından karşılıklı olarak imzalandığı görülmektedir. Sözleşmenin imzalanarak ihalenin kesinleşmesinden sonra ortaya çıkan bu husus yukarıda belirtilen 4735 sayılı Kamu ihale Sözleşmeleri Kanununa aykırı bir husustur. 4735 Sayılı Kamu ihale Sözleşmeleri Kanununun 8.maddesi, Sözleşme imzalandıktan sonra fiyat farkı ile ilgili bir değişikliğin yapılamayacağı hükmündedir.
Bu durumda, fiyat farkı uygulamasında, fiyat farkları ile ilgili olarak Sözleşmede yer alan hükümlerde değişiklik yapılamayacağı sebebiyle, akdedilen Sözleşmede yer alan “fiyat farkı verilmeyecektir” hükmünün de göz ardı edilemeyeceği açıktır.
IV- KARAR
…İnşaatı işinde, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmesi Kanunu’na aykırı olarak düzenlenerek imzalanmış olan söz konusu Sözleşmede, 15.2. maddesine göre fiyat farkının verilemeyeceği anlaşılmaktadır. Ancak, anlaşmazlık konusunda, tarafların istemesi halinde, Sözleşmenin 32. maddesine göre çözüm yoluna gidilebilecektir.
Kurulumuzun 14/09/2005 tarihinde yapılan toplantısına katılanların oy birliğiyle karar verilmiştir.