5018 sayılı Kanun’a dayandırılan ihale işleminin hukuka uygunluk denetimi nasıl yapılır (KİK)

Ankara Üniversitesi Rektörlüğü tarafından 09.08.2010 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen 2010/91015 İhale Kayıt Numaralı “4 Tip ıp Tabanlı Kapalı Devre Kamera Kontrol Sistemi ve Kablolama Mal Alımı” ihalesinin idarece iptal edilmesi işlemine ilişkin olarak CNM Güvenlik Sistemleri Ltd. Şti.’nin 02.11.2010 tarih ve 43797 sayı ile Kamu İhale Kurumu kayıtlarına alınan aynı tarihli itirazen şikayet başvurusu hakkında Kamu İhale Kurulunca alınan 23.11.2010 tarih ve 2010/UM.III-3542 sayılı karar ile;

“1- 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

2 – İhale sürecinin idare tarafından geciktirilmesine ilişkin olarak değerlendirme ve gerekiyorsa inceleme yapılmak üzere Yükseköğretim Kurulu Başkanlığına bildirimde bulunulmasına,“

Karar verilmiştir.

Davacı CNM Güvenlik Sistemleri Ltd. Şti. vekili Av. Mustafa Boran tarafından anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada Ankara 15. İdare Mahkemesi tarafındanverilen 03.02.2011 tarih ve E;2010/2410 sayılı ara karar ile;

“………

Olayda; inceleme konusu yapılan ihaleye ilişkin olarak Kurul tarafından; 08.10.2010 tarihinde Alfa Tekn.Entegre Güv. Kont. Sist. San. Tic. A.Ş. – Pronis Proje Müh. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığınca idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu ve şikayet başvurusunun reddine ilişkin 18.10.2010 tarihli ve 1759 sayılı yazının elden tebliğ edildiği, bu durumda 4734 sayılı Kanunun 55’inci maddesinin beşinci fıkrasında yer verilen; “idareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz” hükmü doğrultusunda tebliğ tarihinden itibaren 10 gün geçmeden sözleşme imzalanamayacağında, ihale üzerinde bırakılan istekli ile en erken 28.10.2010 tarihinde sözleşme imzalanabileceği, idare tarafından ihale dokümanında işin teslimi için öngörülen 75 günlük süreden daha az bir süre kalacağı, ihale üzerinde bırakılan isteklinin işin teslimi için kendisine sözleşme ile tanınacak bir hak olan 75 günlük süreyi kullanması halinde, idarenin 2010 yılı bütçesinde yer alan ödeneklerinin yıl sonunda iptali durumunda istekliye ödeme yapılamaması olasılığını ortaya çıkaracağı, bu durumun 5018 sayılı Kanunun ödeneklerin kullanılması ile ilgilihükümleri gereğince hem idare hem de istekli açısından belirsizlik doğuracağı ve telafisi mümkün olmayan zararlar ortaya çıkaracağı, bu nedenle idarenin almış olduğu ihalenin iptali kararının yerinde olduğu yönünde değerlendirme yapılmak suretiyle işlem tesis edildiği görülmektedir.

Bu durumda; Yukarıda hükmüne yer verilen mevzuat gereği Kamu İhale Kurulu itirazen şikayete konu uyuşmazlıklarla ilgili olarak hukuka uygunluk denetimi yapmakla görevli olduğu açık iken, uyuşmazlık konusu işlemin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile diğer Kamu ihale mevzuatı hükümlerine dayalı olarak değil, 5018 sayılı Kamu Mali yönetimi ve Kontrol Kanunu hükümlerine dayalı olarak tesis edildiği görülmekte olup, esasını mal teslimi oluşturan ihalenin davacı şirketçe yüklenilmesinden sonra geri kalan süre zarfında tamamlanamaması ya da gereği gibi ifa edilememesi halinde başkaca yaptırımlara konu olacağı açıkken ve yüklenilen işin cari yıl içinde davacı şirket tarafından yerine getirilip getirilemeyeceği yönünde araştırma yapılmamışken kalan süre zarfında ihale konusu işin yapılamayacağı varsayımından hareketle alınan kararda hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.” şeklinde gerekçe belirtilerek dava konusu işlemin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerektiğinden,

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulunun 23.11.2010 tarih ve 2010/UM.III-3542 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince idarece ihalenin iptaline ilişkin verilen kararın iptali yönünde düzeltici işlem belirlenmesine;

Oybirliği ile karar verildi.