6 isteklinin ihaleye teklif sunduğu, 5 isteklinin belge eksikliği nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı ihalede tek geçerli teklifin, teklif veren istekliler içerisinde en yüksek fiyat olması ihalenin iptali nedeni sayılır mı (KİK)

01.07.2008 tarih ve 06.03.47.0120/2008-39E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            Bingöl Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü’nce 06.05.2008 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan “Bingöl Gençlik Merkezi Proje Eksikliklerinin Detaylandırılarak Tamamlanması ve İlave İşlerinin İnşaatı İşi” ihalesine ilişkin olarak Ka-Se İnşaat Tic. San. Ltd. Şti.’nin 15.05.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 27.05.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 04.06.2008 tarih ve 15982 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.06.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun uygun bulunmadığına,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihalenin, ihale yetkilisince “gerekli rekabet koşulları oluşmadığından” dolayı iptal edildiği, ihaleye altı istekli katıldığından gerekli ve yeterli rekabetin oluştuğu, ihalenin iptal işleminin mevzuata uygun bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

            İdarece ihalenin iptal edilmesine ilişkin kararın gerekçesiyle sınırlı olarak yapılan inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

            4734 sayılı Kanununun “İhalenin Karara Bağlanması ve Onaylanması” başlıklı 40 ıncı maddesinin 5 ve 6 ncı fıkrasında;

            “İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

            İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.” hükümleri yer almaktadır.

            Anılan hüküm uyarınca ihalenin iptali konusunda idarenin takdir yetkisi bulunmaktadır.

            İhalenin iptali durumunda geçmişe yönelik olarak ihale işlemleri geçersiz sayılmış olmakta ve artık ortada bir ihaleden ve ihaleye ilişkin bir süreçten bahsetme olanağı kalmamaktadır. Bu durumda anılan işlemin ancak idari işlemin unsurları açısından hukuka aykırı olduğu iddiasıyla incelenmesi mümkün bulunmakta olup, bu tür uyuşmazlıklarda takdir yetkisinin kamu yararı ve hizmet gereği ölçüsü dikkate alınarak kullanılıp kullanılmadığının incelenmesi ve irdelenmesi gerekmektedir.

            4734 sayılı Kanununun “İhalenin Karara Bağlanması ve Onaylanması” başlıklı 40 ıncı maddesinin 6 ncı fıkrasında;

            “İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder. hükümleri yer almaktadır.

            İhale komisyonu tarafından 06.05.2008 tarihinde ihale komisyon kararının onay için ihale yetkilisine sunulduğu, ihale yetkilisi tarafından aynı tarihte; “Gerekli rekabet koşulları oluşmadığından uygun görülmediği” gerekçesiyle ihalenin iptal edildiği, ihalenin iptal gerekçesi yönünden yapılan inceleme sonucunda; ihalede tek geçerli teklifin bulunduğu ve bu geçerli teklifin ise ihaleye sunulan teklif fiyatları içerisinde en yükseği olduğu tespit edilmiştir.

            4734 sayılı Kanunun temel ilkeleri belirleyen 5 inci maddesine göre, idarelerin bu kanuna göre yapılan ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu hüküm altına alınmıştır. Dolayısıyla idarelerin ihale sürecindeki bütün idari işlemleri anılan maddede belirtilen ilkelere uygun biçimde tesis etmeleri gerekmektedir. Nitekim anılan Kanun gerek ihale dokümanı hazırlanması gerekse teklif değerlendirmesi aşamasında temel ilkelerin sağlanması amacıyla idarelere belli bir takdir yetkisi tanımıştır.

            Başvuruya konu ihalede 7 adet doküman satın alındığı, 6 isteklinin ihaleye teklif sunduğu, 5 isteklinin belge eksikliği nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, tek isteklinin teklifinin ihale komisyonu tarafından geçerli kabul edildiği, tek geçerli teklifin ise ihaleye teklif veren istekliler içerisinde en yüksek fiyat olması nedeniyle ihale yetkilisince 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerinden rekabet, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkelerinin göz önüne alınarak “Gerekli rekabet koşulları oluşmadığından uygun görülmediği” gerekçesiyle ihalenin iptal etmesinde kamu ihale mevzuatına aykırılık bulunmamıştır.

            Sonuç olarak; başvuruya konu ihalenin 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesi uyarınca ihale yetkisi tarafından ihale kararının onaylanmayarak 08.05.2008 tarihinde iptal edildiği ve iptal işleminde herhangi bir mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun uygun bulunmadığına,

Oyçokluğu ile karar verildi.

            İnceleme konusu ihalenin 4734 sayılı Kanunun 19 uncu maddesine göre açık ihale usulü ile yapıldığı, ihaleye altı teklifin sunulduğu, idarece tekliflerin değerlendirilmesi sonucu bir teklifin geçerli bulunduğu ve geçerli tek teklifin de idarece belirlenen yaklaşık maliyetin altında olduğu belirlenmiştir.

İhalenin, “7 adet doküman satın alındığı, 6 isteklinin ihaleye teklif sunduğu, 5 isteklinin belge eksikliği nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, tek isteklinin teklifinin ihale komisyonu tarafından geçerli kabul edildiği, tek geçerli teklifin ise ihaleye teklif veren istekliler içerisinde en yüksek fiyat olması nedeniyle ihale yetkilisince 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerinden rekabet, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkelerinin göz önüne alınarak gerekli rekabet koşulları oluşmadığından uygun görülmediği” gerekçesiyle ihalenin ihale yetkilisince iptal edildiği” anlaşılmıştır.

Söz konusu ihalede 4734 sayılı Kanunun aradığı rekabet koşullarının oluştuğu anlaşılmaktadır. Aksi yönde somut herhangi bir bilgi ve belge bulunmamaktadır.

Açık ihale usulü ile yapılan söz konusu ihaleye altı isteklinin teklif verdiği, ihale komisyonunca geçerli bulunan teklifin yaklaşık maliyetin altında olduğu dikkate alındığında; idarenin ihaleyi iptal etmesinin kamu yararı ve hizmet gerekleriyle bağdaşmadığı, bu nedenle idarenin söz konusu ihalenin iptaline ilişkin kararının iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, çoğunluk kararına katılmıyorum.