İhalenin iptali için idareye şikayet başvurusu yapılmaması başvurunun geçerliliğini etkiler mi (KİK)

BAŞVURU SAHİBİ:

Onur GÜLTEN,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri (DSİ) 21. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1268359 İhale Kayıt Numaralı “Denizli 212. Şube Müdürlüğü Sulamaları Koruyucu Tedbirleri (Sulama Tesisleri) 2. Kısım” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri (DSİ) 21. Bölge Müdürlüğü tarafından 19.02.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Denizli 212. Şube Müdürlüğü Sulamaları Koruyucu Tedbirleri (Sulama Tesisleri) 2. Kısım” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 21.03.2024 tarih ve 138191 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/398 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; EKAP üzerinden yapılan tebligat ile ihalenin ihale komisyonu kararıyla “kamu kaynaklarının daha etkin ve verimli kullanılması adına, işin miktarlarında değişiklik yapılması zorunluluğunun ortaya çıktığı” gerekçesiyle iptal edildiğinin bildirildiği ve “bu kararın bildirim tarihini izleyen günden itibaren 10 gün içinde idarelerine şikayet başvurusunda bulunulabileceğinin”belirtildiği, idareye yaptıkları şikayet başvurusunun idarece reddedildiği, şikayet başvurularına idarenin verdiği cevapta yeni gerekçelere yer verilerek “mühendislik tekniği açısından iptal zorunluluğundan” bahsedildiği, eğer öyle bir durum varsa neden ihale yapılmadan önce ihalenin iptal edilmediği, teklifler açıklandıktan sonra alınan iptal kararının idareyi her türlü yoruma açık bir konuma getirdiği, ihaleye otuzbeş (35) adet teklif verildiği, sadece bir teklifin yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu, diğer otuzdört (34) teklifin yaklaşık maliyetin altında olduğu, ihalenin birinci oturum tutanaklarında tüm isteklilerin geçici teminat ve teklif mektuplarının uygun olduğunun görüldüğü, yani tüm isteklilerin sınır değer hesaplamasına katılacağının anlaşıldığı, ayrıca ihale dokümanında sınır değerin altındaki tekliflerin açıklama istenilmeksizin reddedileceğinin düzenlendiği, bu şartlarda geçerli en düşük teklifin kendilerine ait olduğu, ihalenin iptal kararının iptal edilerek, ihalenin üzerlerinde bırakılmasının gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında da; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru yolları” başlıklı 4’üncü maddesinin üçüncü fıkrasında ” İtirazen şikayet:

a) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması halinde,

b) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından şikayet dilekçesinin kayıtlara alındığı tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle alınan ihalenin iptali kararına karşı,

c) İtirazen şikayet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından verilen ihalenin iptali kararına karşı,

Kuruma yapılan başvurudur” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurusu” başlıklı 8’inci maddesinde“(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya on günlük süre içerisinde idare tarafından bir karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

(2) İhalenin iptali kararlarından sadece aşağıda belirtilenler itirazen şikayete konu edilebilir:

a) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından şikayet dilekçesinin kayıtlara alındığı tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle idare tarafından alınan iptal kararları,

b) İtirazen şikayet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından alınan iptal kararları,

(3) Herhangi bir şikayet veya itirazen şikayet başvurusu olmaksızın idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulamayacağından, bu kararlar ancak idari yargı mercilerinde dava konusu edilebilir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından sunulan başvuru dilekçesi ve ekleri ile birlikte EKAP üzerinde yapılan inceleme neticesinde, söz konusu ihalenin 28.02.2024 tarihinde iptal edildiği anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihalenin iptali kararının Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığının anlaşılabilmesi amacıyla ihalenin iptali kararı öncesinde idareye yapılmış herhangi bir şikâyet başvurusu olup olmadığı konusunda 22.03.2024 tarih ve 51776 sayılı Kurum yazısı ile idareden bilgi istenilmiş olup, idarenin Kuruma gönderdiği 22.03.2024 tarih ve 4476394 sayılı yazıdan, ihalenin iptali işleminden önce idareye bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı ve iptal kararının itirazen şikâyet üzerine alınmadığı tespit edildiğinden başvuru konusu hususun Kurumun görev alanında bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.