Asgari işçilik maliyetinin hatalı hesaplanması tekliflerin değerlendirme dışı bırakılmasına neden olabilir mi (KİK)

Şişli Etfal Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 17.03.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2009 Yılı 10 (On) Aylık Veri Giriş ve Kontrol İşletmeni Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Marmara Tem. Hiz. Gıd. Bil. Rek. Org. San. Tic. Ltd. Şti. – Saytem Sağ. Hiz. Oto. Gıd. Tem. Nak. San. iş ortaklığının 06.05.2009 tarih ve 10839 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.05.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 01.06.2009 tarih ve 2009/UH.II-1623 sayılı Kararı ile, “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Davacı Piripak End. Tem. Org. Tic. A.Ş. Vekili Av. Ş. Yener CİVELEK tarafından anılan Kararın yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 4 üncü İdare Mahkemesinin 16.10.2009 gün ve E:2009/1140 sayılı kararı ile,

“…Anılan Tebliğ açıklamasına göre, asgari işçilik maliyeti üzerinden %3 sözleşme ve genel giderleri karşılamayan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı, asgari işçilik maliyeti ve bu maliyet üzerinden hesaplanan %3 oranındaki sözleşme ve genel giderleri karşılayan tekliflerin ise idari şartnamede belirtilen diğer maliyet kalemlerini karşılayıp karşılamadığı dikkate alınmak suretiyle ihalenin sonuçlandırılacağı açıktır.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun 82. maddesinde, ‘Bu Kanun gereğince alınacak prim ve verilecek ödeneklerin hesabına esas tutulan günlük kazancın alt sınırı, asgarî ücretin otuzda biri, üst sınırı ise günlük kazanç alt sınırının 6,5 katıdır. Günlük kazançları yukarıdaki fıkrada belirtilen alt sınırın altında olan sigortalılar ile ücretsiz çalışan sigortalıların günlük kazançları alt sınır üzerinden, günlük kazançları üst sınırdan fazla olan sigortalıların günlük kazançları da üst sınır üzerinden hesaplanır.’ hükmü yer almaktadır.

Anılan hüküm uyarınca, üst sınırın üstündeki kazanç durumlarında da, alınan prim ve ödenecek ödeneklerin hesabında kazanç üst sınırının esas alınması gerekmektedir.

Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı Sosyal Sigortalar Genel Müdürlüğü Prim Tahsilat Daire Başkanlığının 05.01.2009 tarih ve 2009-2 nolu Genelgesinde, 01.01.2009-30.06.2009 tarihleri arasında 16 yaşını doldurmuş işçilerin bir günlük normal çalışma karşılığı asgari ücretinin 22,20 TL olduğu, buna göre aylık kazancın 666,00 TL, aylık kazancın üst sınırının da (666,00X6,5=4,329,00 TL)4.329,00 TL olduğu anlaşılmaktadır.

Kamu İhale Kurulu’nun dava konusu edilen kararında, idari şartnamenin 26. maddesi uyarınca veri giriş sistem mühendisinin maaşı için öngörülen brüt asgari ücretin %1000 fazlası esas alınmak suretiyle 7.326,00 TL üzerinden asgari işçilik maliyeti hesaplanmış ve anılan ihalede asgari işçilik maliyeti 3.601.925,33 TL bulunmuş ise de, anılan Kanun hükmü uyarınca, veri giriş sistem mühendisi için 4.329,00 TL üst kazanç üzerinden prim ve ödenekler dikkate alınmak suretiyle yapılan hesaplamada asgari işçilik maliyetinin 3.595.063,38 TL olduğu görülmektedir.

Buna göre, anılan ihalede giyim hariç, asgari işçilik maliyetinin 3.595.063,38 TL olduğu anlaşılmakta olup, davacının teklifinin 3.595.834,59 TL olduğu dikkate alındığında, davacının teklifinin asgari işçilik maliyetinin üzerinde olduğu görülmektedir.

Bu durumda, davacı şirketin teklifinin asgari işçilik maliyetinin altında kaldığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği şeklinde tesis edilen dava konusu Kamu ihale Kurulu kararında anılan düzenlemelere uygunluk bulunmamaktadır.” gerekçesiyle dava konusu işlemin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulunun 01.06.2009 tarih ve 2009/UH.II-1623 sayılı Kararının iptaline,

2) Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, gerekçede belirtilen giyim hariç teklif edilmesi gereken asgari maliyet toplamı esas alınarak Piripak End. Tem. Org. Tic. A.Ş.’nin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin yeniden gerçekleştirilmesi hususunun 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem olarak belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.