Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımında, isteklilerin işçilik iş kalemleri için teklif ettikleri tutarların bu iş kalemleri için idarece hesaplanan asgari işçilik maliyetinin altında olması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması mümkün müdür (KİK)

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:     

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ

BAŞVURU SAHİBİ:

Azık Yemek San. ve Tic. A.Ş.-Kölemenoğlu Gıda Mad. San. İnş. Taah. Turz. Nak. Hay. Temz. ve Servis Hiz. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi,

Molla Gurani Mah. Kaptan Sinan Sok. No:1/2 Fatih/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İli Anadolu Kuzey Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

İçerenköy Mahallesi E5 Karayolu Üzeri 34752 Ataşehir/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/118610İhale Kayıt Numaralı “Genel Sekreterliğimiz ve Bağlı Sağlık Tesislerinin İhtiyacı 2015 Yılı 12 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Yemek Hizmetleri Alımı (3’üncü kısım)” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

            İstanbul İli Anadolu Kuzey Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 23.10.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Genel Sekreterliğimiz ve Bağlı Sağlık Tesislerinin İhtiyacı 2015 Yılı 12 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Yemek Hizmetleri Alımı (3’üncü kısım)” ihalesine ilişkin olarak Azık Yemek San. ve Tic. A.Ş.-Kölemenoğlu Gıda Mad. San. İnş. Taah. Turz. Nak. Hay. Temz. ve Servis Hiz. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimince 03.11.2014 tarih ve 36826 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.11.2014 tarihli dilekçe ile doğrudan Kurum’a itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3205 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; işçilik iş kalemleri için teklif ettikleri tutarların bu iş kalemleri için idarece hesaplanan asgari işçilik maliyetinin altında olması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılıp, geçerli teklif kalmadığından bahisle ihalenin iptal edildiği, ancak ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmaması hasebiyle tekliflerinin söz konusu gerekçeyle değerlendirme dışı bırakılmasında ve dolayısıyla ihalenin iptal edilmesinde mevzuata uyarlık bulunmadığı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhale konusu işin 2015 yılı için 12 aylık malzemeli yemek pişirme, kahvaltı hazırlama, dağıtım ve sonrası hizmetlerinin gördürülmesi işi olduğu, ihalenin toplam 4 gruba ayrıştırılarak kısmi teklife açıldığı tespit edilmiştir.

İhale komisyonu, başvuru sahibi isteklinin teklifini, işçilik iş kalemlerine öngörülen tutarlar asgari işçilik maliyetinin altında olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakmış ve bu arada geçerli teklif kalmadığından ihaleyi iptal etmiştir.

İhale komisyonunun, Kamu İhale Genel Tebliği’nin; “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.” şeklindeki 78.29’uncu maddesi açıklamasına dayanarak işlem tesis ettiği anlaşılmaktadır.

Ne var ki, ihale konusu işin ihale dokümanındaki tanımı,  teklif fiyata dahil olan giderler arasında malzeme giderlerinin sayılması vb. hususlar dikkate alındığında, bahse konu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğunda tartışmaya mahal bulunmamaktadır.

Nitekim, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’ inci maddesinin 1 no’lu alt maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmetlerin tanımı yapılmış, aynı Tebliğ maddesinin 3 no’lu alt maddesinde ise, sayılan diğer bazı hizmetlerle birlikte malzeme dahil yemek hazırlama hizmetinin de personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyeceği açıklanmıştır.

Yukarıda yapılan tespitler ve alıntısı yapılan Tebliğ açıklamaları çerçevesinde; personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet olmayan ihale konusu hizmetin alımında personel çalıştırılmasına dayalı hizmetlere özgü düzenlenen kuralların uygulanmasında hukuka uyarlık bulunmamaktadır. Bu itibarla, 3’üncü kısma konu olan alımda geçerli teklif kalmadığından bu gruba ilişkin olarak ihalenin iptal edilme gerekçesinin yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Diğer taraftan, başvuru sahibi tarafından Kurum hesabına 12.000,00 TL başvuru bedeli yatırıldığı ancak itirazen şikâyete konu olan kısmın yaklaşık maliyeti itibariyle ödenmesi gereken başvuru bedelinin 9.000,00 TL olduğu anlaşıldığından, fazla ödenen 3.000,00 TL’nin talebi halinde başvuru sahibine iadesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

      Başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin itirazen şikayet başvuru dilekçesindeki iddiaları hakkında Kurul çoğunluğunca iptalin yerinde olmadığına ilişkin “Düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin iddialarının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden Kurul kararına dayanak teşkil eden esas inceleme raporu ve eki belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda;

Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu Kamu Hastane Birliği (Anadolu Kuzey) tarafından gerçekleştirilen “Genel Sekreterliğimiz ve Bağlı Sağlık Tesislerinin İhtiyacı 2015 Yılı 12 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Yemek Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin yaklaşık maliyetin (III. Grupta) asgari ücret tarifesi ve piyasadan alınan fiyat teklifleri esas alınarak “Çiğ girdi ve yardımcı giderler” bileşeni olarak 4.663.862,20 TL ve  “İşçilik Gideri” bileşeni olarak 1.603.273,56 TL üzerinden toplam 6.267.135,76 TL olarakhesaplandığı,

Bahse konu ihalede 26 adet ihale dokümanı satın alındığı, 23.101.2014 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 4 istekli tarafından teklif verildiği,

 İdarece tekliflerin denetimine ilişkin yapılan inceleme uyarınca, dört teklifinde “teklifi asgari işçilik maliyetinin altında olduğu” gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılması sonrasında ihalede “geçerli teklif kalmadığı” gerekçesine dayanılarak ihalenin iptaline karar verildiği,

Anlaşılmıştır.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda;

İhale konusu işin 2015 yılı için 12 aylık malzemeli yemek pişirme, kahvaltı hazırlama, dağıtım ve sonrası hizmetlerinin gördürülmesi işi olduğu, ihalenin toplam 4 gruba ayrıştırılarak kısmi teklife açıldığı tespit edilmiştir.

İhale komisyonu, Kamu ihale Genel Tebliğinin; “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.” şeklindeki 78.29 uncu maddesi açıklamasına dayanarak başvuru sahibi isteklinin teklifini, işçilik iş kalemlerine öngörülen tutarların bu iş kalemleri için kendilerince hesaplanan asgari işçilik maliyetinin altında olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakmış ve bu arada geçerli teklif kalmadığından ihaleyi iptal etmiştir.

İhale konusu iş her ne kadar personel çalıştırılmasına dayalı iş olmadığı anlaşılmakla birlikte, ihale dokümanında personel maliyeti ile ilgili olarak düzenleme yapıldığı, mevcut düzenlemenin de bu haliyle mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından, isteklilerin işçilik maliyetine ilişkin tekliflerini ihale dokümanında yapılan düzenlemelere uygun olarak hesaplayacakları birim fiyat ile teklif vermesi gerektiği, işçilik maliyetinin teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetini sağlamadığının anlaşılması durumunda ise İdari Şartname’nin 33.2’inci maddesinde yer alan “İhale, Kanunun 38’inci maddesinde öngörülen açıklama istenmeksizin ekonomik açıdan en avantajlı teklif üzerinde bırakılacaktır.” şeklindeki düzenleme dikkate alınmaksızın Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.29’uncu maddesinde yer alan “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.” şeklindeki açıklama gereğince teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Buna göre Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.3.3’üncü maddesinde yer alan “Kurumca hazırlanan “İşçilik Hesaplama Modülü” ne (www.ihale.gov.tr) adresinden ulaşılabilecek olup, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin değerlendirilmesi bağlamında sözleşme ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyeti hesabında işçilik hesaplama modülünün kullanılması zorunludur.” şeklindeki açıklama ile anılan Tebliğ’in 79.3.5’inci maddesinde yer alan “Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında, sözleşme giderleri ve genel giderlerin %4 oranında hesaplanması söz konusu olmayacak, sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle açıklama yapılacaktır.” şeklindeki açıklama birlikte değerlendirildiğinde, işçilik maliyeti ile ilgili olarak Kurumca hazırlanan işçilik hesaplama modülünün kullanılmasının zorunlu olduğu, ancak ihale konusu iş personel çalıştırılmasına dayalı iş olmadığından ve sözleşme giderleri ile genel giderlerin %4 oranında hesaplanması söz konusu olamayacağından, sözleşme giderlerinin ilgili mevzuatına göre ayrıca hesaplanması gerekmektedir. Buna göre, ihale dokümanında yapılan düzenlemelere göre teklif edilmesi gereken asgari işçilik birim maliyetini karşılamadığı anlaşılan dört isteklinin tekliflerinin idarece değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olduğu değerlendirildiğinden III. Gruba konu olan alımda geçerli teklif kalmadığı gerekçesi ile idarece ihalenin iptal edilme işlemlerinin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

            Açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin iddiaları kapsamında “İtirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile, Kurul çoğunluğunca alınan karara katılmıyorum.