EKAP kaydı olmayan özel ortakların ihaleye katılımı 4734 sayılı Kanun kapsamında değerlendirilebilir mi (KİK)

Milli Savunma Bakanlığı Ankara Tedarik Bölge Başkanlığı tarafından 09.04.2015 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan 2015/13281 ihale kayıt numaralı “Hazır Yemek Hizmeti (13 Kısım, 3 Yıllık)” ihalesine ilişkin olarak Palmiye Yemek Üretim Temizlik Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. – Gümüş Yemek Sos. Hiz. Bil. İşl. Otom. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Tan-Pa Yemek Üretim Tem. ve İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı 22.05.2015 tarih ve 44125 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.05.2015 tarihli dilekçe ile doğrudan itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 17.06.2015 tarihli ve 2015/UH.III-1707 sayılı karar ile; “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,“karar verilmiştir.

Davacı Palmiye Yemek Üretim Temizlik Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. – Gümüş Yemek Sos. Hiz. Bil. İşl. Otom. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti – Tan-Pa Yemek Üretim Tem. ve İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından anılan Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada, Ankara 7. İdare Mahkemesince verilen 19.10.2015 tarihli ve E:2015/1762, K:2015/1347 sayılı kararda, “…Bu durumda, davacıların pilot ortağı olan 7200524642 vergi kimlik numaralı Palmiye Yemek Üretim Temizlik Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 07.02.2013 tarihinde EKAP’a kayıt olduğu, yukarıda yer verilen mevzuat gereği yapılması gereken tüm işlemlerin pilot ortak tarafından yapılabileceği, özel ortağın EKAP’a kayıtlı olmamasının ihalenin esasını etkilemeyeceği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun Elektronik Kamu Alımları Platformu başlıklı EK MADDE 1 de EKAP’a kayıtlı olmayanların ihalelere katılamayacağı yönünde bir hüküm yer almadığı, 4734 sayılı Kanunda yer almayan hususların yönetmelik hükümleri ile değiştirilmesi veya genişletilmesinin mümkün olmadığı anlaşıldığından, özel ortak Gümüş Yemek Sos. Hiz. Bil. İşi. Otom. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin, ihale tarihi olan 09.04.2015 tarihinde EKAP’ta kaydının olmadığı gerekçesiyle tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 17.06.2015 tarihli ve 2015/UH.III-1707 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince, Palmiye Yemek Üretim Temizlik Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. – Gümüş Yemek Sos. Hiz. Bil. İşl. Otom. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Tan-Pa Yemek Üretim Tem. ve İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.