Hakediş raporu, imzalandıktan en geç kaç gün sonra tahakkuka bağlanır ve yine en geç kaç gün içinde yükleniciye ödenir (KİK)

11.08.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[25.98].(0219)./2011-42E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            Kocaeli Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 26.07.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Meslek ve Sanat Eğitimi Kursları Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Acar Bilgi İşlem Otom. Tem. Gıda Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 20.07.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 22.07.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin  04.08.2011 tarih ve 36569 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

           
1 ) Sözleşme tasarısının 12 nci maddesinde yer alan hakediş ödemelerine ilişkin düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

           
2 ) Teknik şartnamenin 14 üncü maddesinde belirtilen ve yüklenici tarafından temin edilmesi talep edilen 6 adet binek oto, 2 adet panelvan otomobil ve 1 adet kapalı kasa kamyonetin katedeceği yola ilişkin maliyet ile 2 adet panelvan otomobil ve 1 adet kapalı kasa kamyonetin teknik özelliklerinin ihale dokümanında belirtilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

           
3 ) İdari şartnamenin 25.5 inci maddesinde belirtilen kısa vadeli sigorta prim oranlarının birbirinden farklı olmasının mevzuata aykırı olduğu,

           
4 ) İhale konusu işin bir kısmının personel hizmet alımı, bir kısmının çeşitli ekipman ve araçlar kiralanması, diğer bir kısmının ise mal alımı olmasına karşın bu iş kısımlarının tümüne hizmet alımı ihalesiyle çıkılmasının mevzuata aykırı olduğu,

           
5 ) İhalenin kısmi teklife açılmamasının mevzuata aykırı olduğu,

            İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

           
1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

            Sözleşme tasarısının “Sözleşmenin türü ve bedeli” başlıklı 6 ncı maddesinde; “6.1. Bu sözleşme birim fiyat sözleşme olup, idarece hazırlanmış cetvelde yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için yüklenici tarafından teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan tutarların toplamı olan …. (Rakam ve yazıyla) … bedel üzerinden akdedilmiştir. Yapılan işlerin bedellerinin ödenmesinde, birim fiyat teklif cetvelinde yüklenicinin teklif ettiği ve sözleşme bedelinin tespitinde kullanılan birim fiyatlar ile varsa, sonradan Genel Şartnamenin 37 nci maddesine göre tespit edilen yeni birim fiyatlar esas alınır.” düzenlemesi,

            Sözleşme tasarısının “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12 nci maddesinde; “12.1. Sözleşme bedeli Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Mali Hizmetler Dairesi Başkanlığı (İlave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

            Yükleniciye kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere Genel Şartnamenin birim fiyat sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde geçici hakediş olarak ödeme yapılacaktır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşme konusu işe ait geçici hak edişler (30) otuz günlük aralar ile kontrol ve yüklenici tarafından Genel Şartnamenin birim fiyat sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde tanzim olunur. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 120 (Yüzyirmi) takvim günü içinde ödeme yapılacaktır.” düzenlemesi,

            Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42 nci maddesinde; “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi :

            Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

            İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

            Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

            1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

            Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

            İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

            Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.

            …

            Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

            …” hükmü,

            Yer almaktadır.

            Sözleşme tasarısında hakediş raporunun yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç kaç gün içerisinde tahakkuka bağlanması gerektiği hususunun belirtilmediği, bu nedenle Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin yukarıda anılan hükmü uyarınca bu tahakkukun en geç otuz gün içinde bağlanması gerektiği, bu nedenle hakediş raporunun yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç altmış gün içinde yükleniciye ödemenin yapılması gerektiği anlaşıldığından, sözleşme tasarısının 12 nci maddesinde yer alan yükleniciye ödemenin hakediş raporunun yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere yüzyirmi takvim günü içinde idare tarafından yapılacağına ilişkin düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin yukarıda anılan hükmüne aykırılık teşkil ettiği, bu nedenle başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

           
2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

            Teknik şartnamenin “Araçlarının Temini ve Giderleri” başlıklı 14 üncü maddesinde; “KO-MEK kursları için, yüklenici firma tarafından 01/09/2011 ile 31/07/2012 tarihleri arasında 11 (On bir) ay süreyle, yönetim, kurs merkezleri ve depo arasında seri şekilde koordinasyonun sağlanması, denetim ve rehberlik işlerinin yürütülmesi, kurslara ait malzemenin nakliyesi ve Kontrol Teşkilatının kullanımı için kullanım süresi iki yılı aşmamış (Araçların model yılı değil trafiğe çıkış tarihleri esas alınacaktır.) ve idarece uygun görülen motor gücü en az 1400 cc ve en fazla 1600 cc olan 6 binek oto, 2 panelvan otomobil ve 1 adet kapalı kasa kamyonet temin edilecektir.

            Temin edilen araçların kiralama, yakıt, köprü ve otoyol (OGS) geçişi, bakım-onarım, sigorta işlemleriyle ilgili tüm giderleri yüklenici firma tarafından yerine getirilecektir.

            …” düzenlemesi,

            Yer almaktadır.

            Teknik şartnamenin 5 inci maddesinde 38 adet kurs merkezinin isimleri ve bulundukları semt, mahalle, ilçe vb. belirtilmesine karşın, yönetim kurs merkezleri ve depo arasında seri şekilde koordinasyonun sağlanması, denetim ve rehberlik işlerinin yürütülmesi, kurslara ait malzemenin nakliyesi için teknik şartnamenin 14 üncü maddesinde belirtilen 2 adet panelvan otomobil, 1 adet kapalı kasa kamyonet ve 6 adet binek otoyla toplam kaç km yol yapılacağı hususunun belirtilmemesinin söz konusu araçlarla ilgili maliyet bileşeninin isteklilerce sağlıklı hesaplanmasına engel teşkil edeceği, ayrıca teknik şartnamenin 14 üncü maddesinde belirtilen 2 adet panelvan otomobil ve 1 adet kapalı kasa kamyonetin; teknik özelliklerinin teknik şartnamede belirtilmemesinin tekliflerin verilmesini olumsuz etkileyeceği, bu nedenle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

           
3 ) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

            İdare tarafından Kocaeli Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü İzmit Sosyal Güvenlik Merkezinin 13.05.2011 tarih ve VRD 10.177.387 sayılı yazısı, 17.03.2011 tarih ve 4.950.764 sayılı yazısı, 08.03.2011 tarih ve VRD 4114340 sayılı yazısı, 27.05.2011 tarih ve VRD 11.231.179 sayılı yazısındaki prim oranları dikkate alınarak yaklaşık maliyetin hesaplandığı ve idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinin beşinci fıkrasında; “Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

            SIRA BRANŞ ADI SİGORTA RİSK PRİM ORANI

            1 Bölge Sorumlusu 1

            2 Dokümantasyon ve Arşiv Sorumlusu 1

            3 Bilgisayar Operatörü 1

            4 Kurs Merkezi Sorumlusu 1

            5 Kurs Merkezi Sorumlu Yardımcısı 1

            6 Basın Yayın ve Halkla İlişkiler Sorumlusu 1

            7 Uzman Rehber 1

            8 Sekreter 1

            9 Genel Hizmet Görevlisi 1

            10 Bilgisayar Teknik Servis Görevlisi 1

            11 Makine Teknik Servis Görevlisi 2

            12 Teknik Servis Sorumlusu 2

            13 Şoför 1,5

            14 Depo Görevlisi 1,5

            15 KO-MEK Ürün Teşhir Salonu Görevlisi 1,5

            16 Temizlik Görevlisi 1

            17 Usta Öğretici (Full Time) 1

            18 Usta Öğretici (Full Time) 1

            19 Yönetici Asistanı 1

            20 Usta Öğretici (Part Time) 1

            21 Usta Öğretici (Özel İhtisas Alanlı) 1” düzenlemesinin yapıldığı anlaşılmıştır.

            Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerde yaklaşık maliyet” başlıklı 10 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında; “İhale konusu işin kapsamında yer alan iş kollarının iş kazası ve meslek hastalığı bakımından gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranları, işin niteliği ayrıntılı olarak belirtilmek suretiyle ilgili Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılır. Ayrıca ihale konusu işe ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranları idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilir.” hükmü,

            Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddesinin onbirinci fıkrasında; “İhale konusu hizmetin iş kazası ve meslek hastalığı bakımdan gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılacak ve bu prim oranına idari şartnamenin ilgili maddesinde yer verilecektir. Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne yazılacak yazılarda; prim oranının doğru belirlenmesi için ihale konusu işin niteliği ihale dokümanında yapılan düzenlemeler esas alınarak ayrıntılı bir şekilde belirtilecektir. İdareler, sözleşmenin uygulanması aşamasında aylık prim ve hizmet belgelerindeki prim oranının prim tarifesine uygun olup olmadığını kontrol ederek, hakediş ödemelerini yapacaklardır.” açıklaması,

            29.09.2008 tarih ve 27012 (2.mükerrer) sayılı Resmi Gazetede yayımlanmış ve 1/10/2008 tarihinde yürürlüğe giren Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Tarifesinin “Aynı işyerinde, aynı işveren tarafından yürütülen işler” başlıklı 7 nci maddesinde; “Aynı işveren tarafından, aynı işyerinde yürütülen ve mahiyetleri bakımından ayrı özellikler gösteren ve farklı tehlike sınıflarına dahil olan bütün işler, işyerinde en yüksek tehlike sınıfına giren işin prim oranına tabi olur.” hükmü yer almaktadır.

            Kocaeli Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü İzmit Sosyal Güvenlik Merkezinden ilgili yazılarla alınan ihale konusu işte çalıştırılacak tüm personellere ilişkin iş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası prim oranlarından en yüksek olanının tek olarak idari şartnamede belirtmemesinin yukarıda anılan mevzuata hükümlerine aykırılık teşkil ettiği, bu nedenle başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

           
4 ) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

            Teknik şartnamenin “İşin Konusu” başlıklı 1 inci maddesinde; “Bu şartnamenin konusu 01/09/2011 ile 31/07/2011 tarihleri arasında, 11 (Onbir) ay süre ile Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Daire Başkanlığı Yaygın Eğitim Şube Müdürlüğü tarafından yürütülecek olan “Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Meslek ve Sanat Eğitimi Kursları (KO-MEK)” işinin yüklenici firma tarafından yerine getirilmesi işidir.” düzenlemesiyer almaktadır.

            4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Temel İlkeler” başlıklı 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında; “Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri birarada ihale edilemez.” hükmü bulunmaktadır.

            Teknik şartnamede ihale konusu kursların yerine getirilmesi işinde gerekli sayı ve nitelikte personel istihdam edilmesi, ihale konusu iş için gerekli araç ve gereçlerin yüklenici tarafından temin edilmesi, idare tarafından yükleniciye teslim edilecek malzemelerin bakım ve onarımları, kurs merkezlerine ait giderlerin yüklenici tarafından yerine getirilmesi ve sertifikaların yüklenici tarafından düzenlenmesi işlerinin ihale konusu işe ait unsurlar olmasından dolayı aralarında doğal bir bağlantı bulunduğu, bu nedenle başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

           
5 ) Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

            İdari şartnamenin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20 nci maddesinde ihale konusu işin tamamına teklif verilmesi gerektiğinin belirtildiği ve ihale konusu işin meslek ve sanat eğitimi kursları olduğu anlaşıldığından, ihalenin kısmi teklife açık olmamasının mevzuata aykırı olmadığı, bu nedenle başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

            Sonuç olarak, ihale konusu işte çalıştırılacak tüm personellere ilişkin iş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası prim oranlarından en yüksek olanının tek olarak idari şartnamede belirtilmemesi, teknik şartnamenin 14 üncü maddesinde belirtilen 2 adet panelvan otomobil, 1 adet kapalı kasa kamyonet ve 6 adet binek otoyla kaç km yol katedileceğine ilişkin ihale dokümanında herhangi bir düzenlemenin yer almaması, ayrıca teknik şartnamenin 14 üncü maddesinde belirtilen 2 adet panelvan otomobil, 1 adet kapalı kasa kamyonetin teknik özelliklerinin teknik şartnamede belirtilmemesi ve sözleşme tasarısının 12 nci maddesinde yer alan yükleniciye yapılacak ödemenin hakediş raporunun yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere yüzyirmi takvim günü içinde idare tarafından yapılacağına ilişkin düzenlemenin yukarıda anılan gerekçeler doğrultusunda mevzuata aykırı olduğu, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

   Oybirliği ile karar verildi.