İhale dokümanında özürlü işçi çalıştırma zorunluluğunun asgari işçilik maliyetine etkisi nasıl değerlendirilmelidir (KİK)

Anadolu Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi’nce 28.05.2013tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2013/50961 IKN’li “2014 Yılı Aylık 760 İşçi İle İktisat, İşletme ve Açıköğretim Fakülteleri İle Bu Fakültelere Bağlı Açıköğretim Büroları, Sınav ve Üniversitemizin Diğer Birimlerine Veri Girişi, Arşivleme, Tasnifleme, Depolama ve Düzenleme İşleri” ihalesine ilişkin olarak,

Kemal Çağlar İnş. Elektrik Üretim Tic. San. Ltd. Şti.’nin 08.07.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.07.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibi 19.07.2013tarih ve 23985sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.07.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 13.08.2013tarihli ve 2013/UH.III-3248sayılı karar ile “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, itirazen şikâyet başvurusunun reddine“karar verilmiştir.

Davacı Kemal Çağlar İnş. Elektrik Üretim Tic. San. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması ve iptali istemiyle Ankara 12. İdare Mahkemesi’nin E:2013/1238 sayılı esasında açılan davaya ilişkin olarak, Mahkeme’nin 25.10.2013 tarihli kararı ile yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmesi üzerine davacı tarafından Ankara Bölge İdare Mahkemesi nezdinde itirazda bulunulmuştur.

Ankara Bölge İdare Mahkemesi’nin 19.11.2013 tarih ve Y.D. İtiraz No:2013/5623 sayılı kararı ile;

“…4857 sayılı İş Kanununun 30. maddesi gereğince elli veya daha fazla işçi çalıştırılan işyerlerinde %3 oranında özürlü işçi çalıştırılmasının zorunlu olması nedeniyle, ihale dokümanından 128 kişilik olduğu anlaşılan personel hizmet alımı ihalesine ilişkin asgari işçlik maliyeti belirlenirken, bu Kanun hükmünün ihmal edilmesi mümkün görülmemektedir.

Öte yandan, İş Kanununun anılan hükmü kapsamında çalıştırılan özürlü işçilerin sigorta primlerinin işverene ait olan kısmının Hâzinece karşılandığı dikkate alındığında, bunun ihale kapsamında bir maliyet unsuru olarak gösterilmesi durumunda, kamu zararı ortaya çıkacak ve idarece, yüklenici tarafından gerçekte yapılmayan bir giderin yükleniciye ödenmesi sonucu doğacaktır.

Bu durumda; ihalede teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti, İş Kanununda öngörülen yükümlülük gereği çalıştırılması gereken özürlü işçiler için, yapılacak Hazine yardımı dikkate alınarak hesaplandığında, bu durumu göz önünde bulundurarak teklif bedelini oluşturan davacı şirket teklifi ihalede edilmesi gereken asgari işçilik maliyetini karşıladığından, teklifin bu gerekçe ile değerlendirme dışı bırakılmasını uygun bulan dava konusu Kurul kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.” denilerek yürütmenin durdurulması isteminin reddi yönünde Ankara 12. İdare Mahkemesi’nce verilen 25.10.2013 tarihli ve E:2013/1238 sayılı kararın kaldırılmasına ve dava konusu işlemin yürütmesinin durdurulmasınakarar verilmiştir.

Anayasa’nın 138/4’üncü maddesinde, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28/1’inci maddesinde Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulunun 13.08.2013 tarihli ve 2013/UH.III-3248 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince başvuru sahibinin teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.