İşin süresinin ay ve gün olarak tam ayları içerecek şekilde belirlendiği ihalelerde, asgari işçilik hesaplamasının aylık olarak mı yoksa günlük olarak mı yapılacağı (KİK)

28.08.2008 tarih ve 08.94.00.0097/2008-58E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            Selçuklu Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü’nce 24.06.2008 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan “Selçuklu Belediyesi Özel Güvenlik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Samet Özel Güvenlik San ve Tic. Ltd. Şti’nin 26.06.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 15.07.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin  23.07.2008 tarih ve 20584 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.07.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

            1) Teknik Şartnamenin 5.14 üncü maddesinde güvenlik görevlilerinin her türlü ulaşım hizmetlerinin yüklenici tarafından sağlanacağına dair düzenleme yapıldığı ancak, İdari Şartnamenin 26 ncı maddesinde yol giderinin teklif fiyata dahil edileceğine dair herhangi bir ibarenin yer almadığı, teklif fiyata dahil masraflar arasında herhangi bir yol bedelinin öngörülmediği, yüklenici her türlü ulaşım hizmetini karşılayacaksa bunun araç temin edilerek mi yapılacağı veya personele yol ücreti verilerek mi yapılacağının belirtilmediği, bu durumun teklif oluşturulmasında istekli olabilecekleri tereddüte düşürdüğü,

            2) İdari Şartnamenin 7.3.3 maddesinde isteklilerden özel güvenlik mali sorumluluk sigortası yaptırılacağına dair taahhütname istenilmiş olmasına rağmen İdari Şartnamenin 26 ncı maddesinde özel güvenlik mali sorumluluk sigorta giderinin teklif fiyata dahil olacağına dair düzenleme yapılmadığı ve birim fiyat teklif cetvelinde bu ücret kalemine yer verilmediği,

            3) Teknik Şartnamede personelin ayda 26 iş günü haftada 45 saat çalışacağının belirtildiği, haftada bir gün hafta tatili öngörüldüğü, 8 personele Çarşamba günü ve 4 personele Cuma günü hafta tatili öngörüldüğü, diğer 12 kişinin hafta tatilinin net olarak belirlenmediği ancak hafta tatili ayarlanabilir şekilde personel sayısının tespit edildiği, bunun neticesinde İdari Şartnamenin 26 ncı maddesi ile birim fiyat teklif cetvelinde Pazar çalışması için ücretlendirme öngörülmesinin ve zaten aylık maaşları içinde ödenen Pazar çalışması adı altında tekrar ikinci kez ödeme öngörülmesinin yanlış olduğu,

            4) İdari Şartnamenin 49.2 maddesinde işin süresinin “6 ay/184 gün” olarak belirtildiği, işin başlangıç ve bitiş tarihlerinin 01.07.2008-31.12.2008 olarak öngörüldüğü, Kamu İhale Genel Tebliği’nin ilgili düzenlemesinden ise; Kamu İhale Kurumu’nun işçilik hesaplama modülü uyarınca asgari maliyet hesaplamalarının ay üzerinden yapılacağı, ancak işin başlangıç tarihinin ayın ilk gününden farklı bir tarih olarak belirlendiği durumlar ile işin bitiş tarihinin ayın son gününden daha önceki bir tarih olarak belirlendiği durumlarda artık günler için gün hesabına gidileceğinin anlaşıldığı, buna göre ay hesabı yapıldığında farklı gün hesabı yapıldığında farklı sonuçlara ulaşıldığı, İdari Şartnamenin 26 ncı maddesinde ise gün hesabı olarak 184 gün belirlenerek 4 güne artık gün denildiği, işin başlangıç tarihi ayın ilk günü bitiş tarihi son günü olarak öngörüldüğünden bu ihalede artık gün olmadığı, ay hesabı yapılması gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

            1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

            Teknik Şartnamenin 5.14 maddesinde; “Güvenlik görevlilerinin her türlü ulaşım hizmetleri yüklenici tarafından sağlanacaktır” şeklinde düzenlemeye yer verilmiştir.

            İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan masraflar” başlıklı 26 ncı maddesinde ise personelin yol giderine ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmadığı görülmüştür.

            Aşırı düşük teklif açıklamasında bulunan 3 isteklinin teklif açıklamaları incelendiğinde yol giderine ilişkin herhangi bir maliyet kalemine yer verilmediği görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin XIII- Tekliflerin Alınması ve Değerlendirilmesi G. Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dahil Olacak Masraflar başlıklı düzenlemesi altında;

“10- Çalışacak personelin yemek ve yol maliyetlerinin isteklilerce ayni olarak karşılanmasının öngörüldüğü işlerde, bu ihtiyaçların isteklilerce ayni olarak karşılanacağı idari şartnamelerin ilgili maddesinde belirtilecek ve aylık gün sayısı gösterilecek…

…

15- Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek,  teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır”

            şeklinde açıklamalara yer verilmiştir.

            Teknik Şartnamede ise yol giderinin yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilerek, İdari Şartnamede belirtilmesi gereken bir hususa Teknik Şartnamede yer verildiği görülmektedir. Öte yandan, idarenin şikayete verdiği cevaptan ve  Teknik Şartnamedeki düzenlemeden yol giderinin ayni olarak karşılanacağı anlaşılmakla birlikte; İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan masraflar” başlıklı 26 ncı maddesinde yol giderine ilişkin  herhangi bir açıklığın bulunmaması mevzuata aykırı bulunmuştur.

            Tekliflerin hazırlanmasını ve değerlendirilmesini etkileyen sözkonusu aykırılığın ihalenin iptalini gerektirecek nitelikte olduğu sonucuna varılmıştır.

            2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

            İdari Şartnamenin 7.3.3 maddesinde; “İstekliler teklif mektubu ekinde “Özel Güvenlik Mali Sorumluluk Sigortası”na dair ilgili sigorta şirketinden ihale ilan tarihinden sonra alınmış belgeyi sunacaklardır. Özel Güvenlik Mali Sorumluluk Sigortası pirim ve teminat tutarı sözleşme esnasındaki tutar ile teklif tarihindeki tutarda fark olmayacaktır”  şeklinde düzenleme yapılmıştır.

            İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan masraflar” başlıklı 26 ncı maddesinde özel güvenlik malî sorumluluk sigorta giderinin teklif fiyata dahil olacağına ilişkin açık bir düzenleme yer almamaktadır.

            Bununla birlikte; 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanunun “Özel güvenlik malî sorumluluk sigortası” başlıklı 21 inci maddesinde ise; “Özel hukuk kişileri ve özel güvenlik şirketleri, istihdam ettikleri özel güvenlik görevlilerinin üçüncü kişilere verecekleri zararların tazmini amacıyla özel güvenlik malî sorumluluk sigortası yaptırmak zorundadır…”  hükmüne yer verilmiştir.

            İdari Şartnamenin 26.1 maddesinde de; “Sözleşmenin uygulanması sırasında mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olmalıdır” şeklinde düzenlemeye yer verilmiştir.

            İdarenin yaklaşık maliyet hesap cetvelinde ve aşırı düşük teklif açıklamasında bulunan isteklilerin teklif açıklamalarında özel güvenlik mali sorumluluk sigorta giderine yer verildiği belirlenmiştir.

            Anılan ihalenin özel güvenlik hizmet alımı olması nedeniyle özel güvenlik mali sorumluluk sigorta giderinin mevzuat gereği teklif fiyata dahil olduğu; İdari Şartnamenin 7.3.3. maddesinde özel güvenlik mali sorumluluk sigortası yaptırılacağının açıkça ifade edildiği, ayrıca ihaleye teklif veren isteklilerin de tekliflerini hazırlarken bu hususa ilişkin herhangi bir tereddüt yaşamadıkları görüldüğünden başvuru sahibinin ihaleye bu sebepten teklif veremediği yönündeki iddiası yerinde bulunmamıştır.

            3) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

            İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan masraflar” başlıklı 26 ncı maddesinde;

“26.3.1. Genel tatil Pazar Mesaisi:

Pazar günleri ve genel tatil günlerinde ilave çalışma yapılacak günler;

Bir güvenlik görevlisine işin toplam süresi olan 6 ay (184 günde) Pazar çalışma günü 25,5 gün ve genel tatillerde 10,5 gün (30 Ağustos 2008 Cumartesi günü Zafer bayramı 1 gün, 29 Eylül-2 Ekim 2008 arası 3,5 gün Ramazan Bayramı, 28-29 Ekim 2008 arası 1,5 gün Cumhuriyet Bayramı, 7 Aralık-11 Aralık 2008 arası 4,5 gün Kurban Bayramı olmak üzere toplam: 25,5 Pazar günü çalışması ve 10,5 genel tatil günü çalışması yapılacaktır.

İsteklilerin tekliflerinde Pazar günü ve çalışma genel tatil günlerinde çalışma günlerini tekliflerine dahil ederek vereceklerdir.

İşin süresi 6 ay olmakla birlikte toplam çalışılacak gün 184 gün olup istekliler 4 artık günü, 25,5 Pazar günü, 10,5 genel tatil gününü dikkate alarak tekliflerini sunacaklardır. İsteklilerin sundukları tekliflerde bu çalışma günlerini içerdiği kabul edilecektir”

            Şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür.

            İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin;

            Şeklinde olduğu görülmektedir.

            Teknik Şartnamenin “Özel Güvenlik Görevlilerinin Çalışma Şartları ve Eleman Sayısı” başlıklı 7 nci maddesinin 7.1. sayılı alt bendinde;

            “7.1. Çalışma saatleri:

            7.1.1.Özel güvenlik görevlilerinden 12 adeti aşağıdaki İdari binalarda Haftanın her günü  24 saat 3 vardiya çalıştırılacaktır.

            1- Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne bağlı Belediye Hizmet Binasının bulunduğu alan, 2- Tesisler Hizmet Binası

            3- Selçuklu Belediyesi Uluslararası Spor Salonu ve Kongre Merkezi binası

 güvenliğinde çalışacak özel güvenlik görevlileri aşağıdaki vardiya sistemine göre çalıştırılacaktır.

            1. Vardiya    : 07:00-15:00 (1 kişi)

            2. Vardiya    : 15:00-23:00 (1 kişi)

            3. Vardiya    : 23:00-07:00 (1 kişi)

            Vardiya tarih ve saatleri gerektiğinde idare tarafından değiştirilebilir.”

            Şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür.

            Teknik Şartnamenin 7 nci maddesinin 7.1.2 sayılı alt bendinde ise; özel güvenlik görevlilerinden diğer 12 adedinin muhtelif semt pazarlarında haftanın hangi günlerinde çalışacaklarını gösterir bir tablonun yer aldığı görülmüştür.

            Teknik Şartnamenin 7.1.2 sayılı düzenlemesinde yer alan tablodan 12 güvenlik personelinden 8 adedine Çarşamba günü, 4 güvenlik personeline ise Cuma günü hafta tatili öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

            Teknik Şartnamenin 7.1.1 sayılı düzenlemesinde ise; 12 kişinin hafta tatiline ilişkin açık bir belirleme yapılmamakla birlikte her gün 3 vardiya olarak çalışacak 12 personelden her birinin hafta tatilinin ayarlanabilir şekilde esnek olarak belirlendiği anlaşılmaktadır.

            İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan masraflar” başlıklı 26 ncı maddesine ve ihaleye ait birim fiyat teklif cetveline bakıldığında ise; ihale konusu iş süresince 10,5 gün resmi ve dini bayram günü olduğu, 25,5 gün Pazar günü bulunduğu ve her bir güvenlik görevlisinin resmi ve dini bayram günleri ile Pazar günlerinde çalıştırılacağının düzenlendiği, buna göre 10,5×24=252 gün resmi ve dini bayram gününün, 25,5×24=612 gün hafta tatili (Pazar çalışması) gününün hesaplanmasının istenildiği, dolayısıyla 252+612=864 günün teklif fiyata dahil edilmesinin istenildiği anlaşılmaktadır.

            İhale dokümanındaki sözkonusu düzenlemeden hafta sonuna tekabül eden Pazar günü çalışması için idarece ilave bir ücret ödeneceği anlaşılmaktadır. Dolayısıyla burada hafta tatili karşılığı olarak ücret ödenmesi değil; Pazar günü yapılan çalışma karşılığı ilave ücret ödenmesi sözkonusudur. İhale dokümanında bu hususa ilişkin yeterli açıklığa yer verildiği, isteklilerin de tekliflerini ihale dokümanına uygun olarak hazırlamak zorunda oldukları dikkate alındığında; Pazar günleri için ilave ücret ödenmesi yönündeki düzenlemede mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

            4) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

            İdari Şartnamenin 2.c maddesinde ihale konusu işin süresinin; “Özel Güvenlik Hizmet Alımı işinin 24 adet erkek silahsız özel güvenlik görevlisi ile 6 Ay/184 gün süreyle yürütülmesi” şeklinde belirtildiği;

            İhale ilanının 2.c maddesinde ihale konusu işin süresinin; “6 Ay / 184 Gün ( 01/07/2008-31/12/2008 tarihleri arasında )” olarak ifade edildiği,

            İdari Şartnamenin 26.3 maddesinde;  “..İşin süresi 6 ay olmakla birlikte toplam çalışılacak gün 184 gün olup istekliler 4 artık günü, 25,5 Pazar günü, 10,5 genel tatil gününü dikkate alarak tekliflerini sunacaklardır. İsteklilerin sundukları tekliflerde bu çalışma günlerini içerdiği kabul edilecektir”  şeklinde düzenleme yapıldığı,

            İdari Şartnamenin 49.2 maddesinde; “İşin süresi 6 Ay/184 (yüzseksendört) takvim günüdür. İş bitirme tarihi 31/12/2008 dir. Her ay 30 gün hesabıyla işin süresi 6 ay olmakla birlikte işin süresi 184 takvim günü olmaktadır” şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin XIII- Tekliflerin Alınması ve Değerlendirilmesi G. Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dahil Olacak Masraflar başlığı altında;

“7- İdari şartnamede işin başlangıç ve bitiş tarihlerinin belirtilmesi gerekmektedir. İşin başlangıç tarihinin ayın ilk gününden farklı bir tarih olarak belirlendiği işlerde, işin başlangıç ayına ait kişi başına asgari işçilik maliyeti; başlangıç tarihinden ayın son gününe kadar ki gün sayısı dikkate alınarak hesaplanacaktır. İşçilik hesaplama modülü üzerinden 1 aylık asgari işçilik maliyeti bulunduktan sonra bu rakam önce 30’a bölünecek, sonra da başlangıç tarihinden ayın son gününe kadar ki gün sayısı ile çarpılarak başlangıç ayına ait 1 kişilik  asgari işçilik maliyeti bulunacaktır. Daha sonra 1 işçinin asgari işçilik maliyeti ile işçi sayısı çarpıldıktan sonra başlangıç ayına ilişkin toplam asgari işçilik maliyeti bulunacak ve % 2 oranındaki sözleşme giderleri eklendikten sonra başlangıç ayına ait teklif edilmesi gereken asgari maliyet hesaplanmış olacaktır.  Kalan aylara ait teklif edilmesi gereken asgari maliyet toplamı işçilik hesaplama modülü üzerinden hesaplanacak ve bu iki tutar toplanarak işin tamamına ait teklif edilmesi gereken asgari maliyet toplamı bulunacaktır.

Ancak başlangıç tarihi, ayın 2 nci günü olmakla birlikte, işin başlangıç ayının gün sayısı 31 olan işlerde, işin başlangıç tarihi ayın ilk gününden farklı olmakla birlikte başlangıç ayı ile ayın son günü arasında 30 günlük bir süre kaldığından, işin başlangıç ayına ait asgari işçilik maliyeti için ayrı bir hesaplama yapılmayacak, işçilik hesaplama modülünde zaten 30 gün üzerinden hesaplama yapıldığından başlangıç ayı için ayrı bir işlem gerekmeyecektir.

 İşin bitiş tarihinin ayın son gününden daha önceki bir tarih olarak belirlendiği işlerde de aynı yöntem uygulanacak ve ayın ilk günü ile iş bitim tarihi arasındaki gün sayısı üzerinden son aya ait 1 kişilik  asgari işçilik maliyeti bulunacak ve teklif edilmesi gereken asgari maliyet tutarı hesaplanacaktır.”    şeklinde açıklamaya yer verilmiştir.

İhale dokümanında yapılan düzenlemeye göre işin başlangıç tarihi ayın ilk günü (01.07.2008), bitiş tarihi ise ayın son gününe (31.12.2008) tekabül etmektedir.

Yukarıda yer verilen düzenlemeden; işin başlangıç tarihinin ayın ilk günü olarak belirlenen işlerde her ayın 30 gün olarak kabul edileceği ve 30 günden fazla günlerin dikkate alınmayacağı, dolayısıyla gün hesabı değil ay hesabı yapılacağı anlaşılmaktadır.

            İhale dokümanında ise 01.07.2008-31.12.2008 tarihleri arasındaki sürenin gün hesabı yapılarak 184 gün olarak hesaplandığı ve isteklilerden tekliflerini “6 ay + 4 artık gün”  şeklinde hazırlamalarının istenildiği görülmektedir.

Bu durumda isteklilerin tekliflerini 4 günlük işçilik maliyetini de ilave ederek hazırladıkları anlaşılmaktadır.

İhale konusu işin başlangıç ve bitiş tarihleri dikkate alındığında artık gün olmayan sözkonusu ihalede artık gün hesabı yapılarak tekliflerin buna göre hazırlanmasının istenilmesinin, ihalenin iptalini gerektirecek nitelikte mevzuata aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale işlemleri ile ihale kararının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,

Esasta
   Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan masraflar” başlıklı 26 ncı maddesinde;

“26.3.1. Genel tatil Pazar Mesaisi:

Pazar günleri ve genel tatil günlerinde ilave çalışma yapılacak günler;

Bir güvenlik görevlisine işin toplam süresi olan 6 ay (184 günde) Pazar çalışma günü 25,5 gün ve genel tatillerde 10,5 gün (30 Ağustos 2008 Cumartesi günü Zafer bayramı 1 gün, 29 Eylül-2 Ekim 2008 arası 3,5 gün Ramazan Bayramı, 28-29 Ekim 2008 arası 1,5 gün Cumhuriyet Bayramı, 7 Aralık-11 Aralık 2008 arası 4,5 gün Kurban Bayramı olmak üzere toplam: 25,5 Pazar günü çalışması ve 10,5 genel tatil günü çalışması yapılacaktır.

İsteklilerin tekliflerinde Pazar günü ve çalışma genel tatil günlerinde çalışma günlerini tekliflerine dahil ederek vereceklerdir.

İşin süresi 6 ay olmakla birlikte toplam çalışılacak gün 184 gün olup istekliler 4 artık günü, 25,5 Pazar günü, 10,5 genel tatil gününü dikkate alarak tekliflerini sunacaklardır. İsteklilerin sundukları tekliflerde bu çalışma günlerini içerdiği kabul edilecektir”

            Şeklinde düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır.

            İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin;

            Şeklinde olduğu görülmektedir.

            Teknik Şartnamenin “Özel Güvenlik Görevlilerinin Çalışma Şartları ve Eleman Sayısı” başlıklı 7 nci maddesinin 7.1. sayılı alt bendinde;

            “7.1. Çalışma saatleri:

            7.1.1.Özel güvenlik görevlilerinden 12 adeti aşağıdaki İdari binalarda Haftanın her günü  24 saat 3 vardiya çalıştırılacaktır.

            1- Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğüne bağlı Belediye Hizmet Binasının bulunduğu alan, 2- Tesisler Hizmet Binası

            3- Selçuklu Belediyesi Uluslararası Spor Salonu ve Kongre Merkezi binası

 güvenliğinde çalışacak özel güvenlik görevlileri aşağıdaki vardiya sistemine göre çalıştırılacaktır.

            1. Vardiya    : 07:00-15:00 (1 kişi)

            2. Vardiya    : 15:00-23:00 (1 kişi)

            3. Vardiya    : 23:00-07:00 (1 kişi)

            Vardiya tarih ve saatleri gerektiğinde idare tarafından değiştirilebilir.”

            Şeklinde düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır.

            Teknik Şartnamenin 7 nci maddesinin 7.1.2. sayılı alt bendinde ise; özel güvenlik görevlilerinden diğer 12 adedinin muhtelif semt pazarlarında haftanın hangi günlerinde çalışacaklarını gösterir bir tablonun yer aldığı görülmüştür.

            Teknik Şartnamenin 7.1.2. sayılı düzenlemesinde yer alan tablodan 12 güvenlik personelinden 8 adedine Çarşamba günü, 4 güvenlik personeline ise Cuma günü hafta tatili öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

            Teknik Şartnamenin 7.1.1 sayılı düzenlemesinde ise; 12 kişinin hafta tatiline ilişkin açık bir belirleme yapılmamakla birlikte her gün 3 vardiya olarak çalışacak 12 personelden her birinin hafta tatilinin ayarlanabilir şekilde esnek olarak belirlendiği anlaşılmaktadır.

            İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan masraflar” başlıklı 26 ncı maddesine ve ihaleye ait birim fiyat teklif cetveline bakıldığında ise; ihale konusu iş süresince 10,5 gün resmi ve dini bayram günü olduğu, 25,5 gün Pazar günü bulunduğu ve her bir güvenlik görevlisinin resmi ve dini bayram günleri ile Pazar günlerinde çalıştırılacağının düzenlendiği, buna göre 10,5×24=252 gün resmi ve dini bayram gününün, 25,5×24=612 gün hafta tatili (Pazar çalışması) gününün hesaplanmasının istenildiği, dolayısıyla 252+612=864 günün teklif fiyata dahil edilmesinin istenildiği anlaşılmaktadır.

            Teknik Şartnamenin 7.1.4 maddesinde ayrıca; “Her bir güvenlik personeli ayda 26 iş günü Haftada 45 saat çalışacaktır.” şeklinde düzenleme yapıldığı da görülmektedir.

4857 sayılı İş Kanununun “Hafta Tatili Ücreti” başlıklı 46 ncı maddesinde; “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir. …”

Aynı Kanunun “Genel Tatil Ücreti” başlıklı 47 nci maddesinde ise; “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir. Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil günleri ücretleri işverence işçiye ödenir.”

hükmü yer almaktadır.

İş Kanunun aktarılan hükümlerinde genel tatil günleri ile hafta tatili ayrı ayrı düzenlenmiş olup her iki günde de bir iş karşılığı olmaksızın bir günlük ücret ödenmesi gerekmektedir.

Ancak hafta tatili, Kanunun 63 üncü maddesine göre belirlenen iş günlerinde çalışılmış olmak kaydıyla yedi günlük bir zaman dilimi içerisinde verilecek kesintisiz 24 saatlik dinlenme günü olup hafta tatili haftanın belli gününe (Cumartesi veya Pazar gibi ) münhasır değildir.

Bu durumda; hafta tatili, teknik şartnamede herhangi bir kayda gerek bulunmaksızın iş mevzuatı uyarınca işçinin dinlenmesi amacıyla verilen tatil günü olup bu günde çalışma yaptırılmaksızın ücret ödenmesi gerekmektedir. Genel tatil gününde de bir iş karşılığı olmaksızın çalışılan günler gibi ücret ödenmesi gerekmekte ise de hafta tatilinden farklı olarak genel tatil gününde çalışma yapılması halinde ilave olarak genel tatil ücreti adı altında bir günlük ücret ödenmesi gerekmektedir.

Teknik şartnamede yapılan düzenlemede 4857 sayılı İş Kanununda birbirinden farklı hüküm ve uygulamaya konu hafta tatili ile genel tatil gününün aynı şekilde değerlendirilerek Pazar günlerinin hafta tatili günü olarak öngörüldüğü ve bu günlerde yapılacak çalışmaya ilave ücret ödeneceği yönünde düzenleme yapıldığı anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, idarece Pazar günleri yapılacak çalışma için genel tatil günlerinde yapılacak çalışmalarda olduğu gibi ilave ücret hesabı yapılmasına gerek bulunmadığı açıktır.

Zira; Teknik Şartnamenin 7.1.2 maddesine göre 12 güvenlik görevlisinden 8’inin hafta tatili Çarşamba günü, 4’ünün hafta tatili ise Cuma günüdür. Dolayısıyla ihale dokümanındaki düzenleme neticesinde ayda 26 gün haftada 45 saatlik çalışma karşılığı alınan ücrete ilave bir ücret ödenmesi sözkonusudur.

Öte yandan; Teknik Şartnamenin 7.1.1 sayılı düzenlemesinde ise 12 güvenlik görevlisinin hafta tatilinin hangi gün olduğu açıkça belirlenmemiş olmakla birlikte; çalışacak güvenlik görevlisi sayısı ve vardiya sayısı dikkate alındığında, hafta tatilinin idarece ayarlanabilir bir şekilde düzenleme yapıldığı görülmektedir.

İhale dokümanında yapılan sözkonusu düzenlemenin, “Pazar çalışması” adı altında ilave bir ücretin fazladan teklif fiyatına dahil edilmesi sonucunu doğurduğu açıktır.

Bu itibarla, idari ve teknik şartnamede yapılan düzenlemeler fazla ödeme yapılmasına neden olacağından sözkonusu düzenlemenin 4857 sayılı İş Kanununun 46 ve 47 nci maddeleri dikkate alınarak düzenlenmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak; ihale dokümanındaki sözkonusu aykırılık nedeniyle de incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi  yönündeki düşüncemle, karara katılıyorum.