İstekli tarafından geçici teminat mektubu yerine kesin teminat mektubu sunulması durumunda, teminatın geçerli sayılıp sayılmayacağı (KİK)

31.08.2010 tarih ve III.H.25.29.0219/2010-36E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            Manyas İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 23.07.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Taşımalı İlköğretim Öğrencilerine Günde Bir Öğün Öğle Yemeği Verilmesi” ihalesine ilişkin olarak Doğan Temizlik Otomasyon Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 03.08.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 04.08.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin  17.08.2010 tarih ve 20437 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından ihaleye geçici teminat mektubu yerine kesin teminat mektubunun sunulduğu, iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

            İdari şartnamenin “İhaleye ilişkin bilgiler ile ihale ve son teklif verme tarih ve saati” başlıklı 3 üncü maddesinin birinci fıkrasının (d) bendinde; “İhale (Son teklif verme) tarihi: 23.07.2010” düzenlemesi,

            Aynı şartnamenin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

            …

            d) Standart formlar:

            Birim Fiyat Teklif Mektubu Standart Form – KİK015.3/H

            Birim Fiyat Teklif Cetveli Standart Form – KİK015.3/H

            İş Ortaklığı Beyannamesi Standart Form – KİK022.0/H

            Geçici Teminat Mektubu Standart Form – KİK024.1/H

            Kesin Teminat Mektubu Standart Form – KİK024.2/H

            Banka Referans Mektubu Standart Form – KİK025.0/H

            Yüklenici İş Bitirme Belgesi Standart Form – KİK026.1/H

            Ortaklık Durum Belgesi Standart Form – KİK027.0/H

            …” düzenlemesi,

            Aynı şartnamenin “Tekliflerin geçerlilik süresi” başlıklı 24 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “(Değişik 3/7/2009 – 27277 R.G. / 11. md.) Tekliflerin geçerlilik süresi, ihale tarihinden itibaren 90 (Doksan) takvim günüdür.” düzenlemesi,

            Aynı şartnamenin “Geçici teminat” başlıklı 26 ncı maddesinde; “26.1. İstekliler teklif ettikleri bedelin % 3’ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3’ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.

            26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde toplam geçici teminat miktarı, ortaklık oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarlarına bakılmaksızın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir.

            26.3. Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 23/11/2010 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

            26.4. Kabul edilebilir bir geçici teminat ile birlikte verilmeyen teklifler, istenilen katılma şartlarının sağlanamadığı gerekçesiyle idare tarafından değerlendirme dışı bırakılacaktır.” düzenlemesi,   

            Yer almaktadır.

            İhale dokümanı içerisindeki geçici teminat mektubu formu ile kesin teminat mektubu   formunun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekindeki geçici teminat mektubu standart formu (KİK024.1/H) ve kesin teminat mektubu (KİK024.2/H) standart formuna uygun olduğu tespit edilmiştir.

            İhale üzerinde kalan Okta Yemek San. Ltd. Şti. tarafından ihaleye 19.07.2010 tarih ve 23515 sayılı kesin teminat mektubunun sunulduğu, bu kesin teminat mektubunun tutarının 30.000,00 TL ve geçerlik tarihinin süresiz olduğu, bu kesin teminat mektubunda Okta Yemek San. Ltd. Şti.’nin yüklenici sıfatıyla anıldığı ve söz konusu kesin teminat mektubunda Okta Yemek San. Ltd. Şti. tarafından taahhüt altına alınan ihale konusu işin 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine göre kısmen veya tamamen yerine getirilmemesi halinde kesin teminat mektubunun idare tarafından irat kaydedileceğinin belirtildiği anlaşılmıştır.

            4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Teminat mektupları” başlıklı 35 inci maddesinde; “Bu Kanun kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite Kamu İhale Kurumu yetkilidir.

            32 nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir. Teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılır. Kesin teminat mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.

            İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul edilmez.” hükmü,

            4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37 nci maddesinin ikinci fıkrasında; “Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı  ile  birim  fiyat teklif  cetvellerinde  aritmetik  hata  bulunup  bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü,

            Yer almaktadır.

            Geçici teminat mektubu standart formunda (KİK024.1/H) istekli sıfatıyla ihaleye katılacak kişinin 4734 sayılı Kanun ve ihale dokümanın hükümlerini yerine getirmek üzere vermek zorunda olduğu geçici teminat tutarının garanti edildiği, bu nedenle 4734 sayılı Kanun ve ihale dokümanı hükümleri çerçevesinde geçici teminatın gelir kaydedileceği hallerin ortaya çıkması halinde geçici teminatın idare tarafından irat kaydedileceğinin belirtildiği anlaşıldığından, Okta Yemek San. Ltd. Şti. tarafından sunulan kesin teminat mektubundaki taahhüdün geçici teminat mektubu standart formunda yer alan taahhütten farklı olduğu, bu nedenle Okta Yemek San. Ltd. Şti.’nin teklifinin geçici teminat mektubu yönünden uygun olmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Okta Yemek San. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

   Oybirliği ile karar verildi.