İtirazen şikayet başvurusunda eşit muamele ilkesinin ihlali Kurul kararının iptaline neden olabilir mi (KİK)

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafındaern yapılan 2022/659427 ihale kayıt numaralı “Silvan Barajı Deplase Yolları (Kulp-Lice İl Yolu Sarımçay Varyantı Km:13+550 – 27+350 Arası, Kulp-Muş İl Yolu Km:37+400 – 49+840 Arası ve Kulp-Hamzalı İl Yolu Km:0+000 – 19+975 Arası Kesimleri) Yapım” ihalesine ilişkin olarak Arsim Madencilik Yenilenebilir Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A. Ş. – Şimşek Grup Müşavirlik İnş. Petrol ve Maden. San. Tic. A.Ş. – KCT Yol Yapı İnş. Tic. A.Ş. – AKM Yapı Taah. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 19.10.2022 tarihli ve 2022/UY.II-1268 sayılı karar ile ” 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Ziver İnş. Taah. Mad. Tur. Paz. San. Tic. A.Ş. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 11.İdare Mahkemesinin 28.12.2022 tarihli veE:2022/2368, K:2022/3021 sayılı kararında “Dava dosyasının incelenmesinden, Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığınca 29.09.2022 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Silvan Barajı Deplase Yolları (Kulp-Lice İl Yolu Sarımçay Varyantı Km:13+550 – 27+350 Arası, Kulp-Muş İl Yolu Km:37+400 – 49+840 Arası ve Kulp-Hamzalı İl Yolu Km:0+000 – 19+975 Arası Kesimleri) Yapım” ihalesine ilişkin olarak dava dışı Arsim Madencilik Yenilenebilir Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A. Ş.-Şimşek Grup Müşavirlik İnş. Petrol ve Maden. San. Tic. A.Ş. – Kct Yol Yapı İnş. Tic. A.Ş.-Akm Yapı Taah. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığınca yapılan şikayet ve itirazen şikayet başvurusu neticesinde itirazen şikayet başvurusunun reddine ilişkin Kamu İhale Kurulu’nun 19.10.2022 tarih ve 2022/UY.II-1268 sayılı kararının alındığı, davacı şirket tarafından, bu kararın “B)İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18. maddesi yönünden yapılan inceleme” başlığı altında incelenen kısmında ayrıntılı ifadelere yer verilmediği ileri sürülerek iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır. Uyuşmazlık, davalı idare tarafından, ihaleye geçerli teklif veren isteklilerin fiyat tekliflerinin eşit muamele ilkesi kapsamında incelenip incelenmeyeceği hususundan kaynaklanmaktadır. Aktarılan düzenlemelere göre, davalı idarenin itirazen şikâyet başvurularını; başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirlenen hususların yanında ayrıca eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açısından da incelemesi gerekmektedir. Bu incelemede, itiraz edilen işlemin diğer aday veya isteklilere ilişkin olarak da Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun şekilde gerçekleştirilip gerçekleştirilmediğinin değerlendirilmesi gerekmektedir. Bakılan davada, davalı idarece eşit muamele ilkesi yönünden dava konusu Kurul kararında herhangi bir değerlendirme yer almadığı, başvuru sahibinin iddiaları kapsamında itiraz edilen hususlara ilişkin olarak diğer aday ve isteklilerin tekliflerinin de değerlendirilmesi gerektiğinin açık olduğu, yukarıda yer verilen düzenlemelerde açıkça eşit muamele ilkesi yönünden değerlendirmelerde bulunacağının düzenlendiği, ihlal veya hukuka aykırılık olmasa da bunun ayrı bir başlık altında açıkça belirtilerek değerlendirmenin bu şekilde yapılabileceği anlaşılmıştır. Bu durumda, dava dosyasındaki bilgi ve belgelerle yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, davalı idareye yapılan itirazen şikayet başvurularında başvuru sahiplerinin iddiaları kapsamında eşit muamele ilkesi yönünden diğer aday ve isteklilerin tekliflerinin de değerlendirilmesi gerekirken, bu husus değerlendirilmeden “İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18. maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilememiştir.” şeklinde tesis edilen Kamu İhale Kurulu’nun 2022/UY.II-1268 sayılı kararında eksik inceleme nedeniyle hukuka uyarlık bulunmamaktadır” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1) Kamu İhale Kurulunun 19.10.2022 tarihli ve 2022/UY.II-1268 sayılı kararının (B) bölümünün iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin iddiaları kapsamında itiraz edilen hususların eşitmuamele ilkesi yönünden incelenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.