KİK’in düzeltici işlem kararına karşın, İdarenin düzeltici işlem yerine tüm teklifleri reddederek ihaleyi iptal edip edemeyeceği (KİK)

09.10.2008 tarih ve III.M.37.45.0222/2008-53E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            Erciyes Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Satınalma Müdürlüğü tarafından 05.05.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Genel Cerrahi Servisi İçin Tıbbi Sarf Malzeme Alımı İhalesi (8, 9, 10 ve 11 Nolu Kalemler)” ihalesine ilişkin olarak Elit Medikal (Muammer YILDIRIM)’ın 18.08.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 19.08.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin  04.09.2008 tarih ve 24764 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.09.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

İdarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihalenin 8, 9, 10 ve 11 numaralı kalemlerinde değerlendirme dışı bırakılmaları üzerine Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, Kamu İhale Kurulu’nun 05.08.2008 tarih ve 2008/UM.Z-3250 sayılı kararı ile anılan kalemlere ilişkin olarak düzeltici işlem tesisine karar verildiği, ancak idarenin karar doğrultusunda düzeltici işlem tesis etmeyerek ihalenin bahse konu kalemlerinin iptaline karar verdiği, idarenin Kurul kararını yerine getirmesinin zorunlu olduğu, aksi takdirde sorumluluğunun doğacağı, yapılan işlemlerin mevzuata aykırı olduğu, bu sebeplerle ihalenin iptali kararının iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

          İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin aynı ihaleye ilişkin olarak 25.06.2008 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikayet başvurusunda bulunması üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 05.08.2008 tarih ve 2008/UM.Z-3250 sayılı kararı ile;

1) İhalenin şikayete konu 8, 9, 10 ve 11 nolu kalemlerine ilişkin olarak, 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi gereğince düzeltici işlem tesis edilmesine,

2) İhalenin şikayete konu 16, 17, 28, 32, 37, 47, 78, 79, 80, 82 ve 94 nolu kalemlerine ilişkin olarak, 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,

 
   Oybirliği ile karar verildiği, idarece Kurul kararı üzerine alınan komisyon kararı ile ihalenin 8, 9, 10  ve 11 sıra nolu kalemlerinin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

İdarece anılan kalemlerin iptaline ilişkin olarak alınan komisyon kararında; “05.05.2008 tarihli ve 2008/30783 İKN’li ihalede, Kamu İhale Kurulu’nun 05.08.2008 tarihli ve 2008/UM.Z-3250 numaralı kararı gereği; Seçkin Tic. San. Ltd. Şti. firmasından alınmasına karar verilen 8, 9, 10, 11 sıra numaralı malzemelerin alımından vazgeçilerek iptal edilmesine karar verilmiştir.” hususu belirtilmiş, bunun dışında herhangi bir gerekçeye yer verilmemiştir.

İdarenin şikayete cevabında; “Söz konusu kalemlerin alımında teknik şartnameler ve uzman üye raporları arasında tereddüt yaşandığından dolayı, dilekçenizde belirtilenin aksine itiraz etmeyen diğer firmalar için de hüküm doğuracağından olası hukuki problemlerin önüne geçmek amacıyla, Kamu İhale Kanununun “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39 uncu maddesinde belirtilen “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmüne istinaden, teknik şartnameler yeniden gözden geçirilerek ihale edilmek üzere söz konusu maddelerin alımından vazgeçilmiştir. Dilekçenizde belirtildiği şekilde firmanız ihale dışı bırakılmamış, tüm teklifler reddedilmiştir.”  hususları belirtilmiştir.

 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 39 uncu maddesinde; “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü bulunmaktadır.

İdarenin şikayete konu 8, 9, 10 ve 11 inci kalemlere ilişkin olarak ihaleyi sonuçlandırarak Seçkin Tic. San. Ltd. Şti. üzerinde bıraktığı, başvuru sahibinin itirazen şikayeti üzerine Kurul tarafından anılan kalemlere ilişkin olarak düzeltici işlem kararı verildiği, ancak idarenin düzeltici işlem yoluna gitmek yerine yukarıda belirtilen gerekçeler doğrultusunda anılan kalemlerin alımından vazgeçilerek iptaline karar verdiği anlaşılmıştır.

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular hakkında Yönetmeliğin 28 inci maddesinde; idarenin hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının gerektirdiği işlemleri ivedilikle yerine getirmek zorunda olduğu ve ilgililerin hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının eksik veya yanlış uygulandığı iddialarıyla Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunabileceği  hüküm altına alınmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda; Kamu İhale Kurulu’nun 05.08.2008 tarih ve 2008/UM.Z-3250 sayılı kararı ile anılan kalemlere ilişkin olarak düzeltici işlem tesisine karar verildiği, ancak idarenin Kurul kararı doğrultusunda düzeltici işlem tesis etmeyerek ihalenin bahse konu kalemlerinin Kanunun 39 uncu maddesi hükmüne istinaden bütün teklifleri reddetmek suretiyle iptaline karar verdiği, idarelerin hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının gerektirdiği işlemleri ivedilikle yerine getirmek zorunda olduğu, dolayısıyla idarece ihalenin 8, 9, 10 ve 11 inci kalemlerine ilişkin olarak aldığı iptal kararının ve gerekçesinin Kurul kararına ve mevzuata aykırı olduğu anlaşıldığından ihalenin iptaline yönelik işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

İdarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline,

Esasta
   Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

Kamu İhale Kurulun 05.08.2008 tarih ve 2008/UM.Z-3250 sayılı düzeltici işlem kararını uygulamayarak ihaleyi iptal eden ihale yetkilisi hakkında “yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulması” gerektiği yönündeki düşüncemle, karara katılıyorum.

                                                           Adem KAMALI

                                                                                                 Kurul Üyesi