|
ÖZET: Kamu İhale Kurulu, Gebze Yüksek Teknoloji Enstitüsü Rektörlüğü tarafından yapılan ihalede, açık ihale usulü yerine pazarlık usulü ile ihale yapılmasının hukuka aykırı olduğuna karar vermiştir. İhaleye ilişkin yapılan incelemede, 4734 sayılı Kanunun 21. maddesinin (b) bendi gereğince pazarlık usulü ile ihale yapılabilmesi için iki şartın sağlanması gerektiği belirtilmiştir. Bu şartlardan ilki, ani ve beklenmeyen olayların ortaya çıkması, ikincisi ise bu nedenlerle ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olmasıdır.
Olayda, şiddetli yağmurlar sonucu meydana gelen sel felaketlerinin mevcut rektörlük binasında ağır hasara yol açtığı ve yapının kullanılamaz hale geldiği belgelerle kanıtlanmıştır. Bu durum, ihalenin pazarlık usulü ile yapılabilmesi için gerekli olan birinci şartın gerçekleştiğini göstermektedir. Ancak, ikinci şartın da sağlandığına dair yeterli delil bulunmadığı için, ihale işlemlerinin açık ihale usulü ile gerçekleştirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır. Bu nedenle, Kamu İhale Kurulu’nun iptal kararı hukuka uygun bulunmamıştır. |
| Karar no | 2011/MK-60 |
|---|---|
| Karar tarihi | 17.03.2011 |
| Toplantı No | 2011/023 |
| Gündem No | 32 |
| Gündem Konusu | Kamu İhale Kurulunun 01.11.2010 tarih ve 2010/UY.II-3323 sayılı kararı hakkında, Ankara 4 üncü İdare Mahkemesince verilen yürütmenin durdurulması kararının uygulanmasına ilişkin Kurul kararı alınması. |
Gebze Yüksek Teknoloji Enstitüsü Rektörlüğü tarafından 27.09.2010 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “GYTE Rektörlüğü İdari Bina İnşaatı Yapım İşi (2010)” ihalesine ilişkin olarak 5 A Mühendislik İnşaat ve Arıtma-Memet Gültekin‘in 11.10.2010 tarih ve 3066 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.10.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 01.11.2010 tarih ve 2010/UY.II-3323 sayılı Kararı ile, “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline” karar verilmiştir.
DavacıGebze Yüksek Teknoloji EnstitüsüVekili Av. Ahmet Özgür tarafından anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 4 üncü İdare Mahkemesinin 09.02.2011 tarih ve E:2010/2974 sayılı kararında,
“Dava Gebze Yüksek Teknoloji Enstitüsü Rektörlüğü tarafından 27.09.2010 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “Gebze Yüksek Teknoloji Enstitüsü Rektörlüğü İdari Bina İnşaatıYapım İşi” ihalesinin iptaline ilişkin 01.11.2010 tarih ve 2010/UY.II-3323 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının iptali istemiyle açılmıştır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21. maddesinin (b) bendinde; ” Doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların onaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunla olması.” halinde pazarlık usulü ile ihale yapılabileceği hükme bağlanmıştır. Anılan usul ile ihale yapılması halinde; ilan yapılması zorunlu olmayıp, ihaleye en az üç isteklinin davet edilmesi gerekmektedir.
Dava dosyasının incelenmesinden, davacı rektörlük tarafından, 07-08 Haziran 2010 ve 23-24 Haziran 2010 tarihlerinde yağan şiddetli yağmurların neden olduğu sel felaketlerininaçmış olduğu ağır hasar ve su baskınlarının tekrar etmesi riskinden dolayı mevcut rektörlük binasının yerinin acilen değiştirilmesi gerektiği gerekçesiyle yeni yapılacak olan rektörlük binasının 4734 sayılı Kanunun 2l/b maddesi hükümleri çerçevesinde pazarlık usulü ile yapılmasının 01.09.2010 tarihli rektör onayı ile uygun görüldüğü, “Gebze Yüksek Teknoloji Enstitüsü Rektörlüğü İdari Bina İnşaatı Yapım İşi” ihalesine 20.09.2010 tarihli yazı ile 6 firmanın “doküman almaya ve teklif vermeye davet” edildiği, davet yazısı gönderilen firmaların tamamının doküman satın aldığı, itirazen şikayet başvurusunda bulunan 5A Mühendislik İnşaat ve Arıtma-Mehmet Gültekin tarafından 23.09.2010 tarihli dilekçe ile kendisine de ihale dokümanı satılması yönünde davacı idareye istemde bulunulduğu ve isteminin davet mektubu gönderen 6 firma ile gerekli rekabet ortamının sağlanacağından bahisle reddedilmesi üzerine Kamu İhale Kuruluna itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, yapılan başvuru sonucunda dava konusu 01.11.2010 tarih ve 2010/UY.II-3323 sayılı Kamu İhale Kurulu karan ile; ihtiyaç konusu yapının 4734 sayılı Kanunun 2l/b maddesine göre pazarlıkla temin edilmesi gerektiğine ilişkin gerekçenin önceden öngörülemeyen olay kapsamında değerlendirilemeyeceğinden açık ihale usulü ile yapılması gerekirken, ilansız olarak pazarlık usulü ile gerçekleştirilmesine imkan bulunmadığı ve başvuru sahibine ihale dokümanı satılmayarak ihaleye katılımın engellenmesinin 4734 sayılı Kanunun 5. maddesinde yer alan eşit muamele ve rekabet ilkesini ihlal edeceği gerekçeleri ile ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline karar verilmesi üzerine görülmekte olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Dava konusu Kamu İhale Kurulu kararında, ihale işlemlerinin ve ihale kararı iki ayrı gerekçeye dayanılarak iptal edilmiş olduğundan, bu gerekçelerin ayrı ayrı hukuka uygunluk değerlendirilmesi yapılmıştır.
Uyuşmazlık konusu ihalenin açık ihale usulü ile yapılması gerekirken, ilansız olarak pazarlık usulü ile gerçekleştirilmesine imkan bulunmadığı gerekçesi incelendiğinde;
Yukarıda yer alan 4734 sayılı Kanunun 21. maddesinin (b) bendi uyarınca pazarlık usulü ile ihale yapılabilmesi için iki şart öngörülmüş olup bu şartlardan birincisi; doğal afet, salgın hastalık ve can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması, ikinci şart ise; birinci şartta yer alan nedenler sebebiyle ihalenin ivedi olarak yapılması zorunluluğunun doğmasıdır.
Olayda; mevcut Gebze Yüksek Teknoloji Enstitüsü Rektörlük Binasının 07-08 Haziran 2010 ve 23-24 Haziran 2010 tarihlerinde yağan şiddetli yağmurların neden olduğu sel felaketlerinden ötürü ağır basar gördüğü ve yapının kullanılamayacak durumda olduğu dava dosyasına sunulan söz konusu yapıya ilişkin resimler ile diğer bilgi ve belgelerden anlaşıldığından 4734 sayılı Kanunun 2l/b maddesinde yer alan birinci şartın gerçekleştiği açıktır.
İhalesi yapılacak olan Gebze Yüksek Teknoloji Enstitüsü Rektörlüğü İdari Binasında sel felaketi nedeniyle hizmetin yürütülebilir nitelikte olmadığı ve mevcut yapının bulunduğu yer itibariyle de sel felaketine uğrama ihtimalinin yüksek olduğu hususları gözönüne alındığında bir egitim-öğretim kurumuna ait yapı olması nedeniyle eğitim- öğretim hizmetinin aksatılmaması açısından söz konusu yapının ivedi olarak yapılması gerektiği sonucuna varıldığından 4734 sayılı Kanunun 2l/b maddesinde ver alan ikinci şartında gerçekleştiği açıktır.
Bu durumda, 4734 sayılı Kanunun 21/b maddesinde yer alan şartlar mevcut olduğundan, dava konusu Kamu İhale Kurulu Kararının, Gebze Yüksek Teknoloji Enstitüsü Rektörlüğü İdari Bina İnşaatı Yapım İşi ihalesinin açık ihale usulü ile yapılması gerektiği gerekçesi ile ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptal edilmesinde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.
…
Açıklanan nedenlerle; dava konusu Kamu İhale Kurulu Kararının uyuşmazlık konusu ihalenin açık ihale usulü ile yapılması gerektiği gerekçesi ile ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptal edilmesine ilişkin kısmının“yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.
Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.
Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.
Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
1) Kamu İhale Kurulu’nun 01.11.2010 tarih ve 2010/UY.II-3323 sayılı kararının anılan mahkeme kararında hukuka uyarlık bulunmadığı belirtilen kısmı ile “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline” ilişkin hüküm fıkrasının iptaline,
2) Anılan mahkeme kararının gerekçelerinde yer verilen, başvuru sahibine ihale dokümanı satılmayarak ihaleye katılımın engellenmesi sebebiyle 4734 sayılı Kanunun 5. maddesinde yer alan temel ilkelerin ihlal edildiği gerekçesi ile 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
|
|||||||||||||||||||||||