Terör örgütleriyle iltisak tespitinde Emniyet veya MİT bildirimi olmadan ihale dışı bırakma kararı hukuka uygun mudur (KİK)

Elmadağ Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğü tarafından 07.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2016/442368 ihale kayıt numaralı Müdürlüğümüz “Bina ve Açık Alanlarının 20 (Yirmi) Personel İle Temizlik İşinin 01/01/2017 Tarihinden 31/12/2019 Tarihine Kadar İhtiyaç Duyulan Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Köksallar Grup Dan. Ltd. Şti.nin 01.08.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.08.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibi 11.08.2017 tarih ve 45557 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.08.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 07.09.2017 tarihli ve 2017/UH.II-2437 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine ” karar verilmiştir.

İhale sürecinde Köksallar Grup Dan. Ltd. Şti. tarafından teklifinin değerlendirme dışı bırakılması üzerine yapılan itirazen şikâyet başvurusuna istinaden alınan Kamu İhale Kurulunun 01.03.2017 tarihli ve 2017/UH.II-683 sayılı kararında ” …İdarenin 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi hükmü gereğince Ankara Emniyet Müdürlüğü tarafından gönderilen araştırma tutanağında yer alan tespitler dikkate alınarak işlem tesis edildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin (g) bendi hükmü karşısında başvuru sahibi isteklinin Ankara Emniyet Müdürlüğü tarafından gönderilen araştırma tutanağında yer alan bilgilere dayanılarak ihale komisyonunca değerlendirme dışı bırakıldığı, idarece tesis edilen işlemde kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır…

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Bunun üzerine, başvuru sahibi tarafından yukarıda adı geçen ilk Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada Ankara 5. İdare Mahkemesi’nin 27.04.2017 tarihli ve E:2017/755 sayılı yürütmenin durdurulması kararı üzerine alınan 07.06.2017 tarihli ve 2017/MK-223 sayılı Kurul Kararında “…1- Kamu İhale Kurulunun 01.03.2017 tarihli ve 2017/UH.II-683 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda Köksallar Grup Danışmanlık Ltd. Şti. hakkındaki araştırmanın idarece Emniyet Genel Müdürlüğü veya Millî İstihbarat Teşkilatından yapılması ve buna göre karar alınması yönünde 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

İdarece yukarıda yer verilen Kurul kararı üzerine ihale komisyonunca alınan karara ilişkin başvuru sahibi tarafından Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuş ve Kurulca 07.09.2017 tarihli ve 2017/UH.II-2437 sayılı karar ile itirazen şikâyet başvurusunun reddine karar verilmiştir. Bahse konu karara istinaden davacı Köksallar Grup Dan. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 16. İdare Mahkemesi tarafından verilen 13.10.2017 tarihli ve E: 2017/2745 sayılı kararda “…Bu durumda, her ne kadar davalı idarece, başvuru konusu ihaleye yönelik Mahkemece verilen karar uyarınca Emniyet Genel Müdürlüğü’nün ilgili birimleri ile iddia konusu hususa ilişkin olarak gerekli yazışmaların yapıldığı, bu doğrultuda elde edilen bilgiler neticesinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi kapsamında bulunduğuna ilişkin yapılan tespit uyarınca, sorumluluğu idarelere ait olmakla birlikte, alınan kararın (07.02.2017 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihale dışı bırakılan isteklinin söz konusu durumunun devamının), başvuru sahibi isteklinin Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi kapsamında olduğuna ilişkin idarenin tespiti ile uyumlu olduğu, bu çerçevede itirazen şikâyet başvurusunun reddine karar verildiği belirtilmiş ise de, yukarıda anılan Yasa’nın 11’inci maddesi uyarınca, ihaleye katılan gerçek ve tüzel kişilerin terör örgütleri ile iltisakı veya irtibatı olduğunun Emniyet Genel Müdürlüğü yahut Millî İstihbarat Teşkilatı tarafından bildirilmesi gerekmekte olup, uyuşmazlıkta anılan kurumlardan davacı şirketin FETÖ/PDY veya diğer terör örgütleriyle iltisakı veya irtibatı olduğuna ilişkin herhangi bir bildirimde bulunulmadığı gibi, Emniyet Genel Müdürlüğü Terörle Mücadele Daire Başkanlığı tarafından Polis Akademisi Başkanlığı’na gönderilen 20.07.2017 tarihli yazıda, davacı şirket hakkında 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamında Daire Başkanlıklarına intikal etmiş herhangi bir kaydına rastlanılmadığının daha önce bildirildiği, ayrıca FETÖ/PDY’ye yönelik olarak yürütülen operasyonel çalışmalar devam etmekte olup, Daire Başkanlığı kayıtlarının 17.07.2017 tarihi saat 16:00 itibarı ile yapılan tetkikinde adı geçen şirket ve ortaklarına dair talebe esas herhangi bir bilgi ve belge bulunmamakla birlikte konu ile alakalı İstihbarat Daire Başkanlığından da davacının terör örgütlerine iltisak veya irtibatı olduğuna ilişkin bir bildirimde bulunulmadığı, dolayısıyla ihaleyi yapan idarece yine Ankara İl Emniyet Müdürlüğü tarafından düzenlenen araştırma tutanağı esas alınarak işlem tesis edildiği görülmekte olup, Emniyet Genel Müdürlüğü ve Millî İstihbarat Teşkilatı tarafından FETÖ/PDY veya diğer terör örgütleriyle iltisakı veya irtibatı olduğuna ilişkin herhangi bir bildirimde bulunulmayan davacı şirketin, bahsi geçen araştırma tutanağı esas alınarak değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı …” gerekçesiyle yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle,

1) Kamu İhale Kurulunun 07.09.2017 tarihli ve 2017/UH.II-2437 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.