İhalede özürlü işçi çalıştırma zorunluluğu asgari işçilik maliyetini nasıl etkiler ve Hazine yardımı dikkate alınarak teklif verilmesi (KİK)

Hacılar Belediye Başkanlığı Hesap İşleri Müdürlüğü’nce 13.11.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “216 Personelle 11 Aylık Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Tüm-Pa Temizlik ve Sosyal Hizmet İnşaat Turz. Tic. Pazarlama Ltd. Şti.tarafından yapılan şikâyet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulunun 17.01.2013tarih ve 2013/UH.III-308sayılı kararı ile; “Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,” karar verilmiştir.

Davacı Beltur Turizm Taş. Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul Kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada Ankara 12. İdare Mahkemesinin 22.05.2013 tarihli kararıyla yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir.

Bu defa davacı tarafından Ankara Bölge İdare Mahkemesi nezdinde itirazda bulunulması üzerine, anılan Mahkemenin 26.06.2013 tarih ve Y.D. İtiraz No:2013/3190 sayılı kararında, “…4857 sayılı İş Kanununun 30. Maddesi gereğince elli veya daha fazla işçi çalıştırılan işyerlerinde %3 oranında özürlü işçi çalıştırılmasının zorunlu olması nedeniyle, 227 kişilik personel hizmet alımı ihalesine ilişkin ihale dokümanı hazırlanırken ve asgari işçilik maliyeti belirlenirken, Bu Kanun hükmünün ihmal edilmesi mümkün görülmemektedir.

Öte yandan, İş Kanununun anılan hükmü kapsamında çalıştırılan özürlü işçilerin sigorta primlerinin işverene ait olan kısmının Hazinece karşılanacağı dikkate alındığında, bunun ihale kapsamında bir maliyet unsuru olarak gösterilmesi durumunda kamu zararı ortaya çıkacak ve idarece, yüklenici tarafından gerçekte yapılmayan bir giderin yükleniciye ödenmesi sonucu doğacaktır.

Bu durumda; davacı şirket tarafından, İş Kanununda öngörülen yükümlülük gereği çalıştırılması gereken özürlü işçiler için yapılacak Hazine yardımı dikkate alınarak hesaplanan asgari işçilik maliyeti üzerinden teklif verilmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığından, davacı şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına dair düzeltici işlem belirlenmesine ilişkin dava konusu işlemde mevzuata ve hukuka uygunluk bulunmamaktadır.

Diğer taraftan, hukuka aykırılığı ortaya konulan dava konusu işlemin uygulanması halinde, ihale sürecinin bu işlem doğrultusunda işlemeye devam edecek olması nedeniyle, telafisi güç ve imkansız zararlara yol açabileceği de açıktır.”denilerek itirazın kabulüne, Ankara 12. İdare Mahkemesinin 22.05.2013 tarihli kararının kaldırılmasına ve dava konusu işlemin yürütülmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anayasanın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında; yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 17.01.2013tarihli ve 2013/UH.III-308sayılı Kararının Beltur Turizm Taş. Tic. Ltd. Şti. ile ilgili kısmının iptaline,

2- Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince, Beltur Turizm Taş. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirmeye alınması hususunun düzeltici işlem olarak belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.